SISTEMAS DE GESTIÓN DE COMPLIANCE. Octubre 2017

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David San Segundo Ríos
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1 SISTEMAS DE GESTIÓN DE COMPLIANCE Octubre 2017

2 El inicio del concepto de Compliance El concepto actual de Compliance nace en el mundo empresarial anglosajón y concretamente en el sector financiero, que tradicionalmente ha estado sometido a una regulación muy exigente y rigurosa En el mundo financiero surge la necesidad de asegurar el cumplimiento de toda la normativa, abundante y, en ocasiones, de alta complejidad, cuyo incumplimiento acarreaba elevadas sanciones Muchas empresas empiezan a crear departamentos dedicados en exclusiva a asegurar el cumplimiento, desligándolos del área de asesoría jurídica y legal que tradicionalmente era la encargada de esa función Pag. 2

3 El Concepto de Compliance Pag. 3

4 El Concepto de Compliance Pag. 4

5 El Concepto de Compliance El Compliance o gestión del cumplimiento normativo supone el establecimiento de políticas, herramientas y procedimientos adecuados y suficientes para garantizar que una organización, incluidos sus directivos, empleados y grupos de interés vinculados, cumplen con el marco normativo aplicable, considerando como tal: Normativa legal, es decir, leyes, normas y reglamentos de estricto cumplimiento. Políticas internas y códigos éticos, que respeten actuaciones que pudieran ser legales pero no éticas. Compromisos con clientes, proveedores o terceros Pag. 5

6 El Concepto de Compliance La gestión de Compliance en España se empieza a considerar a partir de la reforma del Código Penal del año 2010, que introdujo el concepto de responsabilidad penal de las personas jurídicas. Pero es con la nueva reforma del Código Penal de julio de 2015 (LO 1/2105), y la posterior circular de la Fiscalía General del Estado (circular 1/2016), cuando el Compliance irrumpe con fuerza en el tejido empresarial y la opinión pública española. La nueva reforma expone a empresas y a sus administradores a un conjunto acotado y muy definido de posibles delitos. Las personas jurídicas se convierten en penalmente responsables de los delitos cometidos en su nombre o por su cuenta por sus representantes legales y administradores. Pag. 6

7 El Concepto de Compliance Y también, por quienes estando sometidos a su autoridad hayan podido cometer algún delito por no haberse ejercido sobre ellos el debido control. Tradicionalmente se ha considerado que el Compliance solo afecta a las grandes organizaciones, pero no es así y aplica a cualquier tipo de organización, especialmente a partir de la nueva reforma del Código. Pero la gran novedad es el hecho de que la existencia de un Sistema de Gestión del Compliance en la organización puede suponer un atenuante o eximente para la organización, así como para sus representantes y administradores. Pag. 7

8 Después de la reforma, la responsabilidad de las personas jurídicas se ciñe al siguiente catálogo de delitos del Código Penal, al que hay que añadir el delito de contrabando: Tráfico ilegal de órganos humanos Trata de seres humanos El nuevo Código Penal Delitos Prostitución/ explotación sexual/ corrupción de menores Descubrimiento y revelación de secretos y allanamiento informático Estafas Frustración de la ejecución Insolvencias punibles Daños informáticos Contra la propiedad intelectual e industrial, el mercado y los consumidores 288 Artículo CP 156 bis bis bis 197 quinquies 251 bis 258 ter 261 bis 264 quater Blanqueo de capitales Financiación ilegal de los partidos políticos 304 bis.5 Pag. 8

9 El nuevo Código Penal Delitos Artículo CP Contra la Hacienda Pública y contra la Seguridad Social 310 bis Contra los derechos de los ciudadanos extranjeros 318 bis.5 Urbanización, construcción o edificación no autorizables Contra los recursos naturales y el medio ambiente 328 Relativos a las radiaciones ionizantes Riesgos provocados por explosivos y otros agentes Contra la salud pública 366 Contra la salud pública (tráfico de drogas) 369 bis Falsificación de moneda Falsificación de tarjetas de crédito y débito y cheques de viaje 399 bis Cohecho 427 bis Tráfico de influencias 430 Delitos de odio y enaltecimiento 510 bis Financiación del terrorismo 576 Pag. 9

10 El nuevo Código Penal Esto deja fuera del ámbito penal aquellos incumplimientos de escasa entidad (no graves) frente a los que solo caben las sanciones administrativas o mercantiles. Los sujetos responsables no es necesario que tengan una vinculación directa con la organización, quedando incluidos autónomos, trabajadores subcontratados y empleados de empresas filiales. Pag. 10

11 El nuevo Código Penal Son penalmente imputables como personas jurídicas las siguientes tipologías de organizaciones: Corporaciones y sociedades que operan con normalidad en el mercado. Sociedades que desarrollan una cierta actividad, en su mayor parte ilegal. Los partidos políticos y los sindicatos tendrán responsabilidad penal y ésta se extenderá a fundaciones y entidades con personalidad jurídica vinculadas También aplica a Colegios profesionales y Cámaras de comercio Pag. 11

12 Los Sistemas de Gestión de Compliance Un Sistema de Gestión de Compliance (SGC o CMS en sus siglas en inglés) debe considerarse como un agente de cambio dentro de la organización y como un factor adicional para mejorar la imagen hacia el exterior y el interior Un SGC, compromete a la organización a cumplir la normativa (requisitos legales, códigos de industria, estándares internos y de buen gobierno corporativo, mejores prácticas, ética, etc.) Sus ventajas son: Minimizar el riesgo de incumplimientos legales Lograr beneficios regulatorios y judiciales en futuras sentencias Controlar y gestionar los riesgos de compliance de la organización. Aplicable a todo tipo de organizaciones Integrable con los sistemas ISO de gestión actuales Pag. 12

13 La Función de Compliance La nueva función de Compliance en las organizaciones tiene cuatro líneas principales de actuación: Determinar y evaluar los riesgos de incumplimiento legal y normativo, así como las posibles repercusiones de los mismos. Definir o asesorar en la definición de acciones o planes de prevención de la comisión de delitos y del incumplimiento de las normas y códigos establecidos en la organización. Informar y asesorar a los órganos de decisión de la organización (administradores, gerentes, etc.) Coordinarse con el resto de áreas de la organización y especialmente con aquellas mas relacionadas con el cumplimiento como Asesoría Jurídica o Control financiero Pag. 13

14 Otros estándares relacionados Las Norma UNE-ISO Sistemas de Gestión de Compliance. Directrices es el primer estándar internacional sobre sistemas de gestión de cumplimiento. Marca los requisitos que debe cumplir una organización para garantizar el cumplimiento normativo en las diferentes áreas que pueden ser de aplicación. Es integrable con otras normas ISO de sistemas de Gestión (9001, 14001, etc.). Su esquema corresponde a la nueva estructura de las nuevas normas desarrolladas por el Comité Técnico ISO/TC 176. No es certificable Pag. 14

15 Otros estándares relacionados ISO 37001:2016 Sistemas de Gestión Antisobornos Pag. 15

16 La Norma UNE Las Norma UNE Sistemas de Gestión de Compliance penal. Requisitos con orientación para su uso es el estándar español sobre sistemas de gestión de cumplimiento penal. Marca los requisitos que debe cumplir una organización para garantizar el cumplimiento de la legislación penal de cualquier organización. Es integrable con otras normas ISO de sistemas de Gestión (9001, 14001, etc.). Su esquema corresponde a la nueva estructura de las nuevas normas desarrolladas por el Comité Técnico ISO/TC 176. Es certificable. Pag. 16

17 Visión general de la Norma. Estructura Comprende 10 cláusulas o apartados: 1. Objeto y campo de aplicación 2. Normas para consulta 3. Términos y definiciones 4. Contexto de la organización 5. Liderazgo 6. Planificación 7. Apoyo 8. Operación 9. Evaluación del desempeño 10. Mejora Pag. 17

18 Principales desafíos El SGC debe ser considerado como un agente de cambio dentro de la organización y como un factor interesante para mejorar la imagen hacia el exterior y el interior La organización debe comprender que el SGC es un mecanismo de control interno que garantiza buenas prácticas; no implementarlo supone un riesgo para todas las personas de la organización Toda organización debe prestar especial atención a los riesgos de compliance prestando atención a la prevención y su mitigación Disponer de una función de compliance competente, facultada y con recursos suficientes para desempeñar su labor INTEGRARLO CON LOS SISTEMAS ISO DE GESTIÓN ACTUALES Pag. 18

19 FIN GRACIAS POR SU ATENCIÓN

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