La Sala de lo Social de la Audiencia Nacional compuesta por los Sres. Magistrados citados al margen y SENTENCIA

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1 Id. Cendoj: Órgano: Audiencia Nacional. Sala de lo Social Sede: Madrid Sección: 1 Nº de Resolución: 33/2009 Fecha de Resolución: 05/05/2009 Nº de Recurso: 85/2008 Jurisdicción: Social Ponente: ENRIQUE FELIX DE NO ALONSO-MISOL Procedimiento: SOCIAL Tipo de Resolución: Sentencia Resumen: Legitimación para negociar convenios estatutarios: las Asociaciones empresariales, que no han negociado anteriores convenios estatutarios, no gozan de presunción de legitimación negocial, porque nunca antes fueron reconocidas como interlocutores representativos por los demás negociadores del convenio, correspondiéndoles probar por consiguiente, que tienen legitimación suficiente para participar en las negociaciones iniciales, lo que exige acreditar que están afiliadas a la Asociación el 10% de las empresas, afectadas por los ámbitos personal y funcional del convenio y que dichas empresas proporcionan trabajo efectivo al 10% de los trabajadores afectados por dichos ámbitos, lo que no se acreditó por la Asociación demandante, aunque demostrara que participa en el Comité Nacional de Transporte por Carretera, puesto que dicha condición no acredita la representatividad exigida para negociar convenios estatutarios. SENTENCIA Madrid, a cinco de mayo de dos mil nueve. La Sala de lo Social de la Audiencia Nacional compuesta por los Sres. Magistrados citados al margen y EN NOMBRE DEL REY Ha dictado la siguiente SENTENCIA En el procedimiento /2008seguido por demanda de FEDERACION NACIONAL DE ASOCIACIONES DE TRANSPORTE DE ESPAÑA (FENADISMER) Y CONFEDERACION NACIONAL DE TRANSPORTE POR CARRETERA (CONFEDETRANS).contra FED DE COMUNICACION Y TRANSPORTES DE CCOO,FED DE TRANSPORTES,COMUNICACIONES Y MAR UGT,CONFEDERACION ESPAÑOLA DE TRANSPORTE DE MERCANCÍAS (CETM), ASOCIAC.N.DE OPERADORES

2 LOGÍSTICOS (LOGICA),ASOCIAC.TRANSPORTE INTERN. POR CARRETERA (ASTIC), ASOCIAC.ESPAÑ. EMPRES.DE CARGA FRACCIONADA(AECAF) y CEOTsobre conflicto colectivo.ha sido Ponente el Ilmo. Sr. D. ENRIQUE FÉLIX DE NO ALONSO-MISOL ANTECEDENTES DE HECHO Primero.- Según consta en autos, el día 28 de abril de 2008 demanda por FEDERACION NACIONAL DE ASOCIACIONES DE TRANSPORTE DE ESPAÑA (FENADISMER) contra FED DE COMUNICACION Y TRANSPORTES DE CCOO, FED DE TRANSPORTES,COMUNICACIONES Y MAR UGT, CONFEDERACION ESPAÑOLA DE TRANSPORTE DE MERCANCÍAS (CETM), ASOCIAC.N.DE OPERADORES LOGÍSTICOS (LOGICA),ASOCIAC.TRANSPORTE INTERN. POR CARRETERA (ASTIC),ASOCIAC.ESPAÑ. EMPRES.DE CARGA FRACCIONADA (AECAF) sobre conflicto colectivo solicitando se declare, con efectos de la fecha 25 de mayo de 2007 el derecho de FENADISMER a formar parte de la comisión negociadora, como representante, no único, del empresariado, en la negociación del II Acuerdo General para empresas de transporte de mercancías por carretera. Segundo.- Con fecha 9 de mayo de 2008 la Sala acordó el registro de la demanda y designó ponente, admitiéndose provisionalmente la misma y requiriéndose a la parte actora por 15 días para acreditar la conciliación previa. Tercero.- Con fecha 10 de junio de 2008 se presentó escrito aportando conciliación celebrada el Cuarto.- En providencia de se señaló la audiencia del día para la celebración de los actos de conciliación o en su caso juicio. Quinto.- Por escrito de 20 de junio de 2008 la Procuradora Sra.Esteban Guadalix en representación de Federación Nacional de Asociaciones de Transportes de España solicitó la suspensión del señalamiento por coincidencia de señalamiento del letrado actor. Sexto.- Con fecha 23 de junio de 2008 se presentaron sendos escritos de comunicación de asistencia de Letrado por la CONFEDERACION ESPAÑOLA DE TRANSPORTE DE MERCANCÍAS, ASOCIACION EMPRESARIAL ESPAÑOLA DE CARGA FRACCIONADA y LOGICA ORGANIZACION EMPRESARIAL DE OPERADORES LOGISTICOS. Séptimo.- En providencia de 26 de junio de 2008, se acordó la suspensión y se señaló el día 24 de septiembre dce 2008 para la celebración de los actos de conciliación o juicio en su caso. Octavo.- En fecha 27 de junio de 2008 se dictó providencia teniendo por efectuadas las comunicaciones de asistencia de Letrado. Noveno.- El 14 de julio de 2008 FENADISMER solicitó el adelanto del señalamiento de la audiencia preliminar de medidas cautelares. Décimo.- Con fecha 14 de julio de 2008 se dictó providencia accediendo a lo solicitado y señalando la audiencia preliminar para el Décimo Primero.- Con fecha 22 de julio de 2008 tuvo lugar la celebración del acto de comparecencia de audiencia preliminar de medidas cautelares. Décimo Segundo.- Con fecha 24 de julio de 2008 se dictó Auto denegatorio de medidas cautelares previas a instancia de Fenadismer. Décimo Tercero.- Con fecha se presentó escrito de adhesión por demanda de CONFEDETRANS a la presentada por FENADISMER, solicitando: tenga por presentado este escrito, junto con los documentos y copias que se adjuntan, acuerde admitir a trámite la presente demanda así como tener por comparecida a esta parte en calidad de demandante, previa audiencia a las partes ya personadas por plazo de diez días, y, tras los demás trámites procesales de pertinente aplicación, dicte sentencia declarando el derecho de CONFEDETRANS a formar parte de la Comisión Negociadora como representante no única del banco empresarial en la negociación de II Acuerdo General para las Empresas de Transporte de Mercancías con fecha de efectos de 28 de mayo de 2007, por ser esta la fecha en la que se solicitó a las demandadas que CONFEDETRANS pasara a formar parte en la

3 negociación colectiva. Décimo Cuarto.- Con fecha se dictó providencia admitiendo provisionalmente la demanda requiriéndose por quince días a Confedetrans para la aportación de la certificación del acto de conciliación y la aclaración sobre medidas cautelares ya resueltas por la Sala en Auto de Décimo Quinto.- El se presentó por la representación de CETM escrito de petición de prueba documental. Décimo Sexto.- En providencia de se admitió la prueba solicitada por conducto del Procurador. Décimo Séptimo.- El se presentó escrito por CONFEDETRANS desistiendo de la pretensión de medidas cautelares. Décimo Octavo.- Con fecha se presentó escrito por CONFEDETRANS solicitando prueba de interrogatorio de los demandados. Décimo Noveno.- En escrito presentado el por FENADISMER se solicitó prueba documental de ASTIC e interrogatorio de los demandados. Vigésimo.- El se dictó providencia aceptando la prueba propuesta en los dos anteriores escritos. Vigésimo Primero.- El se otorgó poder "apud actam" para la representación de ASTIC. Vigésimo Segundo.- El día se preentó escrito de la Secretaria del Comité Nacional de Transporte por Carretera adjuntando la documentación solicitada, según providencia de , dictándose providencia en la misma fecha disponiendo su unión a autos. Vigésimo Tercero.- En acta de juicio de se acordó la suspensión de los actos señalados, por falta de traslado del escrito de intervención de Confedetrans, previa aportación de la papeleta de conciliación. Vigésimo Cuarto.- Con fecha se presentó escrito de relación de documentos presentados por ASTIC, en cumplimiento de lo acordado en providencia de Vigésimo Quinto.- El se presentó escrito por CONFEDETRANS aportando papeleta de conciliación ante el SIMA presentada el Vigésimo Sexto.- En providencia de se procedió a la citación a las partes para los actos de juicio del día Vigésimo Séptimo.- El se aporto por Confedetrans la certificación del acta de conciliación. Vigésimo Octavo.- Con fecha se solicitó la suspensión del acto de juicio a instancias del Letrado del actor por enfermedad, dictándose providencia en la misma fecha acordando la suspensión y señalando nueva vista para el Vigésimo Noveno.- En Acta de juicio de se acordó la suspensión del señalamiento ante la falta de demanda contra CEOT ( alegándose su litisconsorcio en el acto de juicio por CETM,LOGICA,ASTIC y AECAF). Trigésimo.- En se presentó escrito por Fenadismer solicitando interrogatorio de CEOT y ampliando contra esta patronal la demanda. Trigésimo Primero.- En escrito de Confedetrans amplió la demanda contra CEOT, dictándose providencia en la misma fecha teniendo por ampliadas la demandas contra CEOT y citando para el Trigésimo Segundo.-Llegado el día y la hora señalados tuvo lugar la celebración del acto del juicio, previo intento fallido de avenencia, y en el que se practicaron las pruebas con el resultado que aparece recogido en el acta levantada al efecto. Resultando y así se declaran, los siguientes HECHOS PROBADOS PRIMERO.- Tanto FENADISMER como CONFEDETRANS son Asociaciones empresariales que aglutinan empresas dedicadas al transporte de mercancías por carretera, constituidas y registradas en el Registro de Asociaciones empresariales del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales. SEGUNDO.- Ambas son, a su vez, miembros del Comité Nacional de Transporte por Carretera, órgano estatuido por la Ley de Ordenación de Transportes Terrestres. Según el artículo 3 de la Orden FON/1353/2005, de 9 de mayo las normas electorales para designación de los miembros de dicho Comité Nacional (que se tienen por reproducidas

4 dado su carácter reglamentario) y no concuerdan con las normas de fijación representativa propia de la normativa laboral. TERCERO.- El I Acuerdo General regulador de la negociación colectiva laboral del Sector Nacional del Transporte por Carretera fue negociado y suscrito por CETM y CEOT (entonces ésta Confederación englobaba a las Federaciones: LOGICA, ASTIC y AECAF) por parte empresarial y por los Sindicatos de Comisiones Obreras y Unión General de Transportes. CUARTO.- Denunciado dicho Acuerdo, el se inició la negociación del II Acuerdo General para las Empresas de Transporte de Mercancías por Carretera (con 11 miembros de CETM y 1 de CEOT -por el banco empresarial- y 6 de CCOO y 6 de UGTpor el banco sindical siendo registrada el acta de constitución de la citada comisión negociándose ante la DGT del Ministerio de Trabajo y Asuntos Sociales, mediante escrito de QUINTO.- CETM admitió que (sin plantear inicialmente cómputo alguno de representatividad) la representación de CEOT en la Comisión Negociadora pudiera agrupar un miembro de cada una de estas Asociaciones para poder tener conocimiento directo de la marcha de la negociación. SEXTO.- Por burofax de fecha Confedetrans instó su presencia como miembro del banco empresarial en la Comisión Negociadora del II Acuerdo General para empresas por Carretera. El por dicha representación patronal negociadora y el por Comisiones Obreras, se aceptó la pretensión de Confedetrans siempre que, acreditara ante la Comisión Negociadora la representación "que contempla el artículo 87 del Estatuto de los Trabajadores a este respecto". SÉPTIMO.- Por burofax fechado Fenadismer instó su participación en la Comisión de negociación del II Acuerdo General de Trabajadores de Transporte de Mercancías, ante las representaciones de CETM,LOGICA,ASTI C y AECAF. Por burofax de el banco empresarial dio igual respuesta que la reflejada en el ordinal anterior. OCTAVO.- La posición actora ante tales circunstancias es que ya tiene acreditada su representación en la forma y medida con la que lo son como miembros del Comité Nacional de Transportes por Carretera y que cualquier otra representatividad que pudiera serle exigible ha de serlo para TODOS los componentes del banco social por igual, y, en tanto ello no se cumpla, no se sienten obligados a acreditar otra representatividad distinta a la alegada. NOVENO.- Se han agotado, a requerimiento de esta Sala, los preceptivos intentos conciliatorios sin resultado positivo. Se han cumplido las previsiones legales. FUNDAMENTOS DE DERECHO PRIMERO.- Los hechos que se declaran probados se desprenden de la prueba documental obrante en autos excepto el octavo que se evidencia de las propias

5 manifestaciones de las partes actoras en el acto de juicio, admitidas (bien que no compartidas) por las de todos los demandados en dicho acto. Se explicita esta circunstancia en función de lo dispuesto en el artículo 97-2º LPL. SEGUNDO.- A) Sabido resulta que los resultados electorales sindicales debidamente depositados en las correspondientes oficinas administrativas dejan rastro fehaciente de la efectiva representantividad de los distintos Sindicatos en el momento de constitución de la mesa negociadora del Convenio Colectivo. Ya dijo el Tribunal Supremo en STS que: "especial dificultad... ofrece la medición de la representatividad de las Asociaciones empresariales, deriva del sistema en que descansa y que hasta el momento no se ha cumplido la previsión establecida por la Disposición Adicional 1ª-2 de la Ley Orgánica de Libertad Sindical ". B) La STS evidencia que es en el extremo de la carga de la prueba de representatividad de las Asociaciones empresariales (ante la ausencia de registros oficiales formales) dónde pivota la "ratio decidendi" de los litigios y que, por ello, alcanza especial relevancia el resultado probatorio practicado al efecto, (máxime ante la posibilidad de existencia de asociaciones mixtas de trabajadores por cuenta propia, sin empleados y de empresas con trabajadores empleados a su servicio, puesto que la representatividad negocial se ubica en la superación del umbral de 10% de empresas empleadoras del 10% de trabajadores, del sector, "ex" artículo 87-3º ET). C) Esa carga de la prueba que, en principio, incumbe a la Asociación que pretende ser incluida en la mesa negociadora, en relación con el exacto momento de su constitución, puede verse afectada por la presunción "iuris tantum" de legitimaciones de quienes participaron en la elaboración de previos Convenios Colectivos o por el expreso reconocimiento mutuo de los interlocutores sociales en el acta de constitución de la mesa negociadora o momento inicial de la elaboración del Convenio. Por tanto cabe presumir la representatividad de las organizaciones empresariales que negociaron el previo Convenio o son reconocidas por interlocutores sociales como representativas al iniciarse la negociación del actual, salvo que (por el control oficial de legalidad de la Autoridad Laboral o mediante prueba suficiente en juicio) se evidencie la carencia de legitimación presunta (STS y ). Esta presunción no opera a favor de quienes no negociaron el anterior Convenio o de quienes no son pacíficamente reconocidos como negociadores legitimados. Estos, al no tener la presunción favorable, pechan con la carga de la prueba de sus afirmaciones conforme al artículo 217 LEC y 1214 CC. D) Los actores han asentado su posición litigiosa en el hecho de que ya ostentan legitimación negocial suficiente por el hecho de ser miembros del Comité Nacional de Transporte por Carretera. Ese hecho no es transponible a la negociación de un Convenio Colectivo por tanto las bases (caben asociaciones mixtas de autónomos, sin trabajadores empleados, junto con empresas empleadoras para la representación de aquél Comité) como sus normas electorales (que ponderan empresas -autónomas o no- con el número de licencias despachadas a su favor) son diversas a las reguladoras de la representatividad a efectos de negociación del Convenio Colectivo.

6 Las certificaciones de la Seguridad Social (al mantener en alta los trabajadores que no prestan servicios, en tanto no sean dados de baja) y las del CNAE (en la medida que la empresa y sus trabajadores pueden figurar en epígrafes distintos y estos no concuerdan exactamente con los diversos ámbitos de aplicación del Convenio) no son definitivamente fehacientes al efecto. Existe, sin embargo, un mecanismo probatorio (NO SEGUIDO POR LAS ASOCIACIONES PATRONALES ACTORAS) cual es la de aportar las afiliaciones de las empresas que engloban -junto con el recibo de pago de cuotas y relaciones TC-2 de la Seguridad Social- al momento, ambas, de la constitución de la mesa de negociación para cubrir con suficiencia y fehaciencia idónea la carga probatoria que les incumbe del ámbito de legitimación por la representatividad que invocan. Esa carga no queda liberada invocando el principio de igualdad con las patronales demandadas por encontrarse estas en posición DISTINTA derivada de la presunción "iuris tantum" inversora, respecto de ellas de la pertinente carga de la prueba. TERCERO.- No habiendo acreditado con suficiencia la parte actora los hechos constitutivos del derecho que invoca, procede la desestimación de la demanda principal y de la adherida. VISTOS los preceptos legales citados y demás de general y pertinente aplicación, FALLAMOS Que debemos desestimar y desestimamos la demanda deducida por FEDERACION NACIONAL DE ASOCIACIONES DE TRANSPORTE DE ESPAÑA (FENADISMER) y la de adhesión de CONFEDERACION NACIONAL DE TRANSPORTE POR CARRETERA (CONFEDETRANS) contra FED DE COMUNICACION Y TRANSPORTES DE CCOO,FED DE TRANSPORTES,COMUNICACIONES Y MAR UGT,CONFEDERACION ESPAÑOLA DE TRANSPORTE DE MERCANCÍAS (CETM), ASOCIAC.N.DE OPERADORES LOGÍSTICOS (LOGICA), ASOCIAC.TRANSPORTE INTERN.POR CARRETERA (ASTIC), ASOCIAC.ESPAÑ.EMPRES.DE CARGA FRACCIONADA(AECAF) y CEOT, en materia de conflicto colectivo debemos absolver y absolvemos a los demandados de las pretensiones deducidas en su contra en ambos escritos de demanda. Notifíquese la presente sentencia a las partes advirtiéndoles que contra la misma cabe Recurso de Casación ante la Sala Cuarta del Tribunal Supremo, que podrá anunciarse ante esta Sala en el plazo de DIEZ DÍAS hábiles desde la notificación, pudiendo hacerlo mediante manifestación de la parte o de su Letrado al serle notificada, o mediante escrito presentado en esta Sala dentro del plazo arriba señalado. Al tiempo de personarse ante la Sala del Tribunal Supremo, el Recurrente, si no goza del beneficio de Justicia gratuita, deberá acreditar haber hecho el deposito de 300,51 Euros previsto en el art. 227 de la Ley de Procedimiento Laboral, en la cuenta corriente del Tribunal Supremo Sala de lo Social número 2410, del Banco Español Crédito, oficina de la C/ Urbana Barquillo, Madrid. Llévese testimonio de esta sentencia a los autos originales e incorpórese la misma al libro de sentencias. Así por nuestra sentencia lo pronunciamos, mandamos y firmamos.

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