Prólogo por Manuel Marchena Gómez... 7 Prefacio por Francisco Calderón Maldonado y Damián Flores Cacho... 17

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David Rivero Montero
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1 Prólogo por Manuel Marchena Gómez Prefacio por Francisco Calderón Maldonado y Damián Flores Cacho I. Comentario al artículo 290 del Código Penal por Francisco Calderón Maldonado Delito de falseamiento de las cuentas anuales y otros documentos societarios. Artículo 290 del CP Derecho comparado. Regulación europea del denominado delito de falsedad contable Relación entre el delito de falsedad documental (artículos 390 y 392 del CP) y el delito de falsedad de cuentas anuales y otros documentos societarios (artículo 290 del CP). Tipificación de la falsedad ideológica cometida por administrador societario Bien jurídico protegido Estructura del tipo penal Conducta típica Objeto material del delito. Documentos susceptibles de falsificación Sujeto activo del delito Elemento subjetivo del injusto Consumación delictiva II. Imposición de acuerdos sociales abusivos por Álvaro Remón Peñalver y Sonia Martín Álvarez Análisis del tipo Sujetos activos Sujetos pasivos

2 12 Delitos societarios: Comentarios a los artículos 290 a 297 del Código Penal La acción típica Elementos objetivos Elementos subjetivos Valoraciones preliminares para la aplicación del tipo penal a la luz del nuevo acuerdo abusivo societario Consideraciones previas: apuntes sobre el estado de la cuestión antes de la reforma operada en la LSC por la LGC Sobre los acuerdos abusivos en la LSC tras la reforma operada por la LGC Conclusión III. Comentario al artículo 292 del Código Penal por Francisco Calderón Maldonado Elementos diferenciadores entre los artículos 291 y 292 del CP Análisis del tipo Sujeto activo del delito La acción típica Elementos objetivos La adopción de «acuerdos» societarios Que tales acuerdos sean lesivos El acuerdo ha de ser adoptado e impuesto por una mayoría ficticia y artificial El acuerdo ha de ser perjudicial para la sociedad o alguno de sus socios Elemento subjetivo Consumación delictiva IV. Comentario al artículo 293 del Código Penal por Álvaro Remón Peñalver y Damián Flores Cacho Precedentes Primeros precedentes. El Proyecto de Ley Orgánica de Código Penal de El Anteproyecto de Código Penal de El Proyecto de Ley Orgánica de Código Penal de Tramitación parlamentaria del Proyecto de Ley Orgánica de Código Penal de Naturaleza jurídica del delito del art. 293 del CP. Problemática que suscitan los «tipos (o normas) penales en blanco» Naturaleza jurídica de los delitos societarios y del delito de denegación o impedimento del ejercicio de sus derechos por el socio

3 Índice 13 Análisis del tipo Características de los tipos penales en blanco. Problemática específica que suscita el delito del art. 293 del CP Valoración preliminar Bien jurídico protegido y ámbito de aplicación del artículo 293 del CP El sujeto activo. Referencia al administrador de hecho y al «administrador fantasma» El administrador de derecho El administrador de hecho El administrador oculto Problemática de los administradores de hecho y de los administradores ocultos en el orden jurisdiccional penal El sujeto pasivo: los socios Los derechos de información, de participación y de suscripción preferente de acciones como derechos objeto de protección penal Referencia a las estrategias de Derecho mercantil para mitigar o corregir las prohibiciones o negativas al ejercicio de sus derechos por los socios El derecho de los socios a recibir información El derecho de los socios a participar en la gestión o control de la actividad social El derecho de suscripción preferente de acciones de los socios.. Conductas típicas. Causas de justificación: la «ausencia de causa legal» Derecho mercantil y Derecho penal. El ámbito propio del tipo del artículo 293 del CP Elemento subjetivo. Consumación. Permanencia o continuidad delictiva 147 V. Comentario al artículo 294 del Código Penal por Enrique Remón Peñalver Consecuencias administrativas del comportamiento obstaculizador de las 149 funciones de inspección de las principales entidades supervisoras El Banco de España La Comisión Nacional del Mercado de Valores La Dirección General de Seguros Derechos del investigado Incidencia durante estos años del tipo penal. Bien jurídico protegido. Comportamiento típicamente antijurídico. Infracciones sancionadas en el ámbito administrativo. Tipo de supervisión protegida. Reproche penal o sanción administrativa. Analogía con delitos de otra naturaleza, desobediencia grave a la autoridad

4 14 Delitos societarios: Comentarios a los artículos 290 a 297 del Código Penal Escasa casuística Bien jurídico protegido Funcionamiento transparente de las entidades A qué entidades va dirigido el tipo penal? Comportamiento típicamente antijurídico Infracciones administrativas sancionadas. Delito? Qué tipo de actividad de supervisión está protegida? Reproche penal o sanción administrativa? Delito de desobediencia grave a la autoridad? Es necesario que el Código Penal tipifique como delito las conductas de los administradores de hecho o de derecho de cualquier sociedad constituida o en formación, sometida o que actúe en mercados sujetos a supervisión administrativa, que nieguen o impidan la actuación de las personas, órganos o entidades inspectoras o supervisoras? El non bis in idem. La pena, las medidas previstas en el artículo 129 del CP. La prescripción y el requisito de perseguibilidad del artículo 296 del CP Non bis in idem La pena y las medidas contempladas en el artículo 129 del CP. La prescripción Requisito de perseguibilidad Conclusiones y propuestas VI. Comentario al artículo 252 del Código Penal por Ángel Calderón Cerezo Introducción: La situación anterior al Código Penal de El delito societario de administración desleal en el Código Penal de Sentido de la novedad El modelo alemán Estructura del delito societario de administración desleal El objeto El bien jurídico protegido Valoración de la reforma La autonomía del delito societario de administración desleal respecto de la apropiación indebida Un nuevo intento de delimitar ambas figuras El postrero intento diferenciador A modo de epílogo La reforma del Código Penal según la Ley Orgánica 1/2015 de 30 de marzo (Arts. 252 y 253) Introducción Antecedentes de la modificación del CP de 1995, llevada a cabo por la Ley Orgánica 1/

5 Índice 15 Delimitación de figuras afines Naturaleza de la infracción Bien jurídico objeto de protección Estructura del tipo penal Tipo objetivo Tipo subjetivo Otras consideraciones Epílogo VII. Comentario al artículo 296 del Código Penal por Enrique Remón Peñalver Antecedentes. Crítica. La regulación mercantil. Derecho comparado... Fundamento Legitimación activa Agraviado y perjudicado Concepto Quién puede resultar agraviado? Denuncia Supuestos especiales relacionados con la legitimación activa: desistimiento y convalidación Supuesto del administrador de entidad sin poder especial para ejercitar acciones judiciales Requisito de perseguibilidad en el tipo del artículo 294 del CP 228 Desistimiento Convalidación Representante legal Relaciones paterno-filiales Tutela Curatela El Ministerio Fiscal Relación de parentesco. El artículo 103 de la LECrim. Excusa absolutoria del artículo 268 del CP El artículo 103 de la Ley de Enjuiciamiento Criminal La excusa absolutoria del artículo 268 del Código Penal Pluralidad de personas e intereses generales Pluralidad de personas Intereses generales La acción popular Conclusiones y propuestas VIII. Comentario al artículo 297 del Código Penal por Ángel Calderón Cerezo

6 16 Delitos societarios: Comentarios a los artículos 290 a 297 del Código Penal Sobre el bien jurídico protegido en los delitos societarios Valoración crítica del artículo 297 del CP Criterios generales para la conceptuación de sociedades según el artículo 297 del CP Clases de sociedades en general Sociedad en formación, sociedad irregular y sociedad oculta Sociedades civiles y entidades de crédito Supuestos de dudosa aplicación del artículo 297 del CP Las exclusiones El último inciso del artículo La cláusula de analogía y los diversos delitos societarios

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