: IMPUGNACIÓN DE RESOLUCIÓN ADMINISTRATIVA : MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE CONTRALMIRANTE TUMBES, DIECISÉIS DE SETIEMBRE DEL DOS MIL DIEZ

Transcripción

1 EXPEDIENTE N : SP-CI-01 MATERIA RELATORA DEMANDADO : IMPUGNACIÓN DE RESOLUCIÓN ADMINISTRATIVA : CARLA MELISSA LIP ZEGARRA : MUNICIPALIDAD PROVINCIAL DE CONTRALMIRANTE VILLAR DEMANDANTE : ACCOLTI GIL MOREY MICHELLE RESOLUCIÓN NÚMERO VEINTICUATRO TUMBES, DIECISÉIS DE SETIEMBRE DEL DOS MIL DIEZ I. VISTOS: en audiencia pública. 1.1 Resolución Objeto de Apelación Sentencia (Resolución Número trece del dos de noviembre del dos mil diez) de fojas ciento setentiuno y siguientes, que Falló: Declarando improcedente la excepción de ambigüedad u oscuridad e Infundada la demanda de impugnación de resolución administrativa. 1.2 Apelación Michelle Violeta Alccolti Gil Morey apeló mediante escrito de fojas ciento ochentiséis y siguientes, argumentó que la naturaleza del agravio, de mantenerse la resolución apelada constituye un grave atentado contra los incisos 3, 5, y 14 de la Constitución del Estado Peruano, contra el artículo IV del Título Preliminar, concordante con el artículo 10 de la Ley N 27444, Ley del Procedimiento Administrativo General y contra el D. S. N EF, causándoles un permanente perjuicio económico y un estado emocional grave por tratarse de una Resolución de Alcaldía a todas luces nula, arbitraria, incompatible con un Estado Social, Democrático y de derecho. II. CONSIDERANDO 2.1 Antecedentes 1

2 2.1.1 Michelle Violeta Alccolti Gil Morey y Manuel Aguirre Ibañez mediante escrito de fojas sesenta y siguientes, demandó a fin que se declare nula y sin efecto legal la resolución de Alcaldía N A-MPCVZ del veintidós de marzo del dos mil siete, por ostentar un contenido falso, atentar contra la Constitución y la Ley General del Procedimiento Administrativo N 27444, carece de motivación y no reúne los requisitos de una acto administrativo. Mediante Resolución número uno del diecinueve de abril del dos mil siete de fojas setentidós, se admitió a trámite la demanda, corriéndose el traslado respectivo El Procurador de la Municipalidad Provincial de Contralmirante Villar- Zorritos mediante escrito de fojas noventiséis y siguientes, subsanada a fojas ciento nueve, contestó la demanda. Lo que se tuvo por absuelto mediante resolución número tres del veintitrés de mayo del dos mil siete de fojas ciento diez. Mediante Resolución número ocho del siete de febrero del dos mil ocho de fojas ciento cuarentisiete y siguiente, se saneo el proceso, y entre otros se remitió los autos a vista fiscal. Mediante Dictamen N de la Representante Fiscal Provincial de fojas ciento cincuentisiete y siguientes opinó porque se declare fundada la demanda. Mediante Dictamen Fiscal Superior N de fojas doscientos treintitrés y siguientes, opinó porque se declare nula la sentencia recurrida. El día de hoy en la vista de la causa informó el procurador por parte de la Municipalidad. 2.2 Definición de Nulidad Procesal Privación de efectos imputado a los actos del proceso que adolecen de algún vicio en sus elementos esenciales y que por ello, carecen de aptitud para cumplir el fin a que se han destinado. 2.3 Conflicto o Incertidumbre Resolver si se debe declarar la nulidad procesal de la resolución materia de apelación. 2

3 2.4 Fundamentos de Hecho Analizado el escrito del Procurador de la Municipalidad Provincial de Contralmirante Villar Zorritos de fojas noventiséis y siguientes, mediante la cual formuló la excepción de oscuridad o ambigüedad en el modo de proponer la demanda; la Resolución número tres de fojas ciento diez, mediante la cual se tiene por interpuesta la excepción corriéndose el traslado de la misma para su absolución, y la Resolución número ocho del siete de febrero del dos mil ocho de fojas ciento cuarentisiete y siguiente, en donde se resolvió declarando infundada la excepción de oscuridad y ambigüedad en el modo de proponer la demanda. Sin embargo, se puede observar en la Sentencia de fojas ciento setentiuno y siguientes, en el sexto considerando, se volvió a fundamentar sobre la misma excepción y se resolvió nuevamente declarándola improcedente, lo que constituye un vicio procesal causal de nulidad Mediante Resolución número uno del diecinueve de abril del dos mil siete de fojas setentidós, se ordenó a la entidad emplazada poner a disposición del despacho del juzgador el expediente administrativo materia de la presente demanda; sin embargo dicha entidad no ha cumplido con hacerlo; no habiéndosele apremiado ni se ha prescindido de dicho medio probatorio para poder resolver; lo que constituye un vicio procesal causal de nulidad Prueba de Oficio En el lugar donde Michelle Violeta Accolti-Gil Morey pretende hacer prevalecer su posesión sería de uso público y parte de una quebradilla que como tal es intangible para uso de que quiere dar, tal como se afirma en la contestación de demanda de fojas noventiséis y siguientes en la parte de contradicción de los fundamentos de hecho Se ha constatado que al lado del Lote 5 Sector 3 colindante existe una ocupación en construcción y la existencia de un muro; en el cauce de la quebrada se han realizado movimientos de tierra, no habiéndose respetado la servidumbre de paso hacia la playa. Caso específico de las quebradas como las verificadas, se pretende edificar en el mismo cauce lo que afectaría en una catástrofe pluvial el 3

4 lote 5, con al agravante de aumentar la vulnerabilidad del lugar, poniendo en riesgo la vida y el patrimonio público y privado, declarándose antirreglamentaria las construcciones de obras civiles realizadas por Michelle Violeta Accolti-Gil Morey y otro, tal como se desprende de la Resolución de Alcadía N A-MPCVZ de fojas cuarentiocho Tratándose de bienes de dominio público, y hechos consistente en la posibilidad de una catástrofe fluvial como se detalla en los párrafos anteriores; se hace necesario verificarlos para los efectos de determinar la nulidad o no de la resolución administrativa objeto del presente proceso, y advirtiéndose que los medios probatorios ofrecidos por las partes son insuficientes para mejor resolver; debe disponerse una inspección judicial con la designación del perito respectivo antes de emitir un pronunciamiento en primera instancia, tal como lo faculta el artículo 272 al 274 del Código Procesal Civil. 2.5 Fundamentos de Derecho Constitución Política del Perú artículos 139 numeral 3 desarrollado en el artículo 171 del Código Procesal Civil Donde se establece el trámite regular que debe contener todo procedimiento, en nuestro caso el resolver una sola vez sobre una materia por un magistrado en cada instancia y no más, como ha ocurrido con la excepción de ambigüedad u oscuridad en el modo de proponer la demanda, y no haber prescindido del expediente administrativo solicitado y no remitido por el demandado o en su defecto con los apremios de ley ordenar se cumpla con la remisión de dicho expediente. Lo que es causal de nulidad de la recurrida Código Procesal Civil artículos 272 al 274, 188 al 194 En el presente caso al haberse dispuesto en resolución administrativa declarar antirreglamentaria las construcciones de obras civiles materia del presente proceso, pudiéndose tratar de realizar trabajos en bienes de dominio público, los mismos que podrían ocasionar peligrosas consecuencias, como se determina en la resolución administrativa objeto de nulidad, y siendo insuficientes los medios 4

5 probatorios ofrecidos por las partes; se hace necesario actuar de oficio para llevarse a cabo una Inspección Judicial con el respectivo perito para el caso Ley N que Regula el Proceso Contencioso Administrativo artículo 22 en concordancia con el artículo 171 del Código Procesal Civil En donde se faculta al juez poder ordenar a la Municipalidad demandada para que remita copia certificada del expediente administrativo objeto de la presente demanda con los apremios respectivos, y en todo caso prescindir de dicho expediente. Lo que no ha ocurrido en el presente proceso siendo causal de nulidad de la recurrida. 2.6 Subsunción Al haberse dado la sentencia materia de apelación conteniendo vicios insubsanables que atentan contra el debido proceso, pues se resolvió dos veces una misma excepción, y no se prescindió del expediente administrativo para resolver, se incurrió en causal de nulidad y así debe declararse. 2.7 Conclusión Si se debe declarar la nulidad procesal de la resolución materia de apelación En aplicación de los artículos 364 del Código Procesal Civil en concordancia con el artículo 39º de la Ley Orgánica del Poder Judicial. III. SE RESUELVE 3.1 Decisión Por las consideraciones expuestas, LA SALA CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE TUMBES, POR UNANIMIDAD, RESUELVE: DECLARAR NULA la Sentencia apelada (Resolución Número trece del dos de noviembre del dos mil diez) de fojas ciento setentiuno y siguientes, que Falló: Declarando Improcedente la excepción de ambigüedad u oscuridad e Infundada la demanda de impugnación de resolución administrativa formulada por Michelle Violeta Ascolti Gil Morey, contra la Municipalidad 5

6 Provincial de Contralmirante Villar Zorritos. ORDENARON: al A quo emitir nuevo pronunciamiento teniendo presente previamente los considerados de esta resolución. Interviniendo como Juez Superior Ponente Boris Vladimir Maqui Vera. Jueces Superiores Vizcarra Tinedo, Valencia Hilares y Maqui Vera. Secretaria: Carla M. Lip Zegarra.- 6