PROCURACION GENERAL C. EX MGEYA-DGCEM MINISTERIO DE AMBIENTE Y ESPACIO PÚBLICO:

Transcripción

1 G O B I E R N O D E L A C I U D A D D E B U E N O S A I R E S P R O C U R A C I Ó N G E N E R A L Dictamen jurídico C. EX MGEYA-DGCEM MINISTERIO DE AMBIENTE Y ESPACIO PÚBLICO: Vienen las presentes actuaciones a esta Procuración General, a fin de que se expida, en relación a la solicitud de inscripción de una cesión gratuita de derechos y acciones, mediante el sistema de tracto abreviado, y en relación a la concesión del terreno formado por las sepulturas 1 y 2 y demasía y subsuelo, del N 192, Sección 17, del Cementerio de la Recoleta. Mi opinión es la siguiente: I.- ANTECEDENTES: En el Orden N 3 de la solapa de documentos del expediente electrónico remitido, obra el RE DGCEM, mediante el cual se agrega presentación ciudadana efectuada por el Escribano José Martín Ferrari, con fecha 20 de octubre de 2016, a fin de inscribir la cesión y transferencia de derechos gratuita, en virtud de la escritura Nº 461 de fecha , pasada al Folio 1049 del Registro Notarial Nº 1755 Capital. En el Orden N 5, obra informe del cual surge que el terreno formado por las Sepulturas 1, 2 y demasía del Tablón Nº 192 Sección 17 se encuentra inscripto a perpetuidad en su origen con fecha a nombre de Bautista Gabaton y actualmente figura inscripto a nombre de LUIS DIE DIAZ y CARMEN VARELA con el 50% c/u.- En el Orden N 9, obra el IF DGCEM, del cual surge que: "...Por estos actuados se solicita la inscripción de cesión gratuita de derechos y acciones en relación a la presente concesión, mediante el sistema de tracto abreviado, por escritura Nº 461 de fecha , pasada al Folio 1049 del Registro Notarial Nº 1755 Capital". En el último punto del informe se establece: "Cabe señalar que de accederse a lo solicitado, los cedentes transmitirían sólo el 50% de los derechos relativos a la titularidad del sepulcro, tal como les fueron transmitidos por el co-titular don LUIS DIE DIAZ, conservándose en cabeza de este último el 50% que adquirió en la sucesión de la co-titular doña Carmen Varela". Pagina 1/6

2 En el Orden N 26, obra la PV DGAINST, mediante la cual este Órgano Asesor, solicito que se agrega el instrumento en cuestión presentado por el peticionante. En el orden 28, obra el IF DGCEM, en el cual se encuentra agregada la Escritura N 461 de fecha , pasada al Folio 1049, del Registro Notarial Nº 1755 Capital. En el Orden N 38, obra el IF DGCEM, mediante el cual se ratifica el punto 1 del Orden N 9 y se aclara que en el presente caso, no surge del registro respectivo, la excepción de gratuidad, lo que indica la onerosidad de su otorgamiento. Asimismo con respecto a la opinión requerida el área Registro de Bóvedas y Panteones entiende que no resultaría procedente emitirla; atento que este Órgano Asesor Legal, superior a esta área, se ha expedido en caso análogo (Expediente Nº /MGEYA/2015, mediante informe IF DGAINST-) En el Orden N 40, obra el IF DGCEM, mediante el cual se hace una reseña de los antecedentes de la presente causa y en el punto 3 se expresa que "Los cedentes, en caso de acceder a la inscripción que se solicita, transmiten sólo el 50% de los derechos relativos a la titularidad del sepulcro, tal como les fueron transmitidos por el co-titular don LUIS DIE DIAZ, conservándose en cabeza de este último el 50% que adquirió en la sucesión de la co-titular doña Carmen Varela." En el orden 46, obra PV DGTALMAEP mediante la cual se giran las actuación es a este Órgano Asesor, a fin de que emita opinión al respecto de la cuestión planteada y sometida a analisis. II.- NORMATIVA APLICABLE: Ley Nº (Texto consolidado por Ley 5.454): Artículo 4: "En los cementerios de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, que sean bienes del dominio público del Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, los particulares no tienen sobre las sepulturas otros derechos que aquellos derivados del acto administrativo que los otorgó, sin que, en ningún caso, tales actos administrativos importen enajenaciones o trasmisiones de dominio. Los Cementerios pertenecen al dominio público sin más distinción de sitios que los destinados a sepulturas, nichos, bóvedas, panteones, osarios y cinerarios sin que ello genere Pagina 2/6

3 G O B I E R N O D E L A C I U D A D D E B U E N O S A I R E S P R O C U R A C I Ó N G E N E R A L derecho real alguno". Artículo 10.- "A los beneficiarios de toda concesión de terreno para bóvedas y panteones se les prohíbe: a. La venta o alquiler de nichos, altares, catres o partes determinadas de las bóvedas y panteones, como asimismo las esculturas y demás construcciones adheridas a ellos. b. El alquiler total o parcial de bóvedas y panteones. c. Transferir las concesiones otorgadas a título gratuito." Artículo 13.- "Sin perjuicio de lo establecido en el artículo 10, se podrán efectuar las siguientes transferencias de las concesiones, las que deberán ser denunciadas previamente ante la Autoridad de Aplicación, bajo apercibimiento de caducidad automática, debiendo llevar un registro de las mismas, a saber: a. Las que tengan origen en sucesión ab-intestato o testamentaria, a favor de herederos o legatarios. b. Las que tengan origen en cesiones de derechos entre co-titulares de una concesión otorgada a título oneroso. c. Las que tengan origen por actos entre vivos, a título oneroso y que no se encuentren prohibidas en el título constitutivo de la concesión." Artículo 93.- "La Autoridad de Aplicación no dará curso a ningún pedido de inscripción de cesión de derechos, en los casos mencionados en el artículo 13 referidos a concesión de bóvedas y panteones, cuando en los instrumentos no conste expresamente la conformidad de todos los titulares de la concesión, y sin que previamente los profesionales intervinientes hayan solicitado a la Autoridad de Aplicación que certifique la libre disponibilidad de los mismos." III.- ANÁLISIS JURÍDICO Por las presentes actuaciones tramita la solicitud del cambio de titularidad, respecto del terreno formado por las sepulturas 1 y 2 y demasía y subsuelo, del Nº 192, sección 17, del Cementerio de la Recoleta. De las constancias obrantes en el presente, surge que el mencionado terreno fue otorgado a perpetuidad el 25 de Junio 1868 a Bautista Gabaton, y figura hoy inscripto a nombre de Luis Die Diaz y Carmen Varela, en un 50% para cada uno. El peticionante, escribano interviniente José Martín Ferrari, solicita la inscripción de la cesión y transferencia gratuita de derechos y acciones, mediante el sistema de tracto abreviado en virtud de la escritura Nº 461 de fecha Pagina 3/6

4 , pasada al Folio 1049 del Registro Notarial Nº 1755 Capital, a su cargo. Mediante el IF DGCEM (v. Orden N 9) e IF DGCEM (v. orden N 40), se expresa que en el mencionado instrumento agregado en el Orden N 28, se transcriben: a) Las constancias de la sucesión testamentaria Carmen Varela, en su carácter de titular del 50% de la sepultura en cuestión, instituyendo como legatario al restante co-titular Luis Die Diaz; b) La oferta de donaciónde la nuda propiedad que hace Luis Die Diaz, del 50% inscripto a su nombre, a favor de Isabel Die Die, José Manuel Die Lamana y Francisco Javier Die Lamana, reservándose a su favor el usufructo gratuito y vitalicio (instrumentada mediante Escritura Nº 68 de fecha 05 de Mayo de 1988) y cuya aceptación se formalizó por escritura Nº 136 de fecha , pasada al Folio 405 del mismo registro Notarial; c) Se deja constancia de la extinción de dicho usufructo, por fallecimiento del usufructuario con fecha 02/09/1989, d) Se formaliza la cesión gratuita de derechos y acciones efectuada por Isabel Die Die, José Manuel Die Lamana y Francisco Javier Die Lamana, a favor del cesionario Mariano Enrique Varela. Ahora bien, teniendo en cuenta lo expresado en el informe obrante en el Orden N 40 punto 5 segundo párrafo, es dable expresar que, esta Procuración General no se pronuncia sobre consultas genéricas, sino que emite dictámenes para casos concretos, toda vez que las características de cada cuestión, pueden determinar la adopción de criterios y/o soluciones diferentes, en casos aparentemente similares. Al respecto, en principio resultaría materia de interpretación en el presente caso, la determinación de si el acto de la cesión gratuita de derecho y acciones instrumentada, reúne las condiciones para tornar procedente la transferencia de titularidad, atento la naturaleza jurídica de los sepulcros en los Cementerios Públicos de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, conforme la normativa vigente. En dicho orden de ideas, por aplicación del artículo 4 de la Ley N 4977 (Texto Consolidado por Ley 5.666), que establece el actual régimen jurídico y el poder de Policía en materia mortuoria en el ámbito local, la cesión gratuita plasmada en la escritura mencionada, no se condice con las formas de transferir los derechos emergentes de una concesión de bóveda. Pagina 4/6

5 G O B I E R N O D E L A C I U D A D D E B U E N O S A I R E S P R O C U R A C I Ó N G E N E R A L La norma citada establece: "En los cementerios de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, que sean bienes del dominio público del Gobierno de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires, los particulares no tienen sobre las sepulturas otros derechos que aquellos derivados del acto administrativo que los otorgó, sin que, en ningún caso, tales actos administrativos importen enajenaciones o trasmisiones de dominio. Los Cementerios pertenecen al dominio público sin más distinción de sitios que los destinados a sepulturas, nichos, bóvedas, panteones, osarios y cinerarios sin que ello genere derecho real alguno". En tal sentido, solo habilita a los titulares de las concesiones de bóvedas para transferir, por actos entre vivos o mortis causae, los derechos y facultades que detentan en tanto concesionarios del sepulcro de marras, en el modo y en la forma previstos en los art. 13 y 93 de la mencionada ley; de modo tal que la cesión gratuita de derechos y acciones pretendida, no se condice con la naturaleza jurídica del tipo de transmisión habilitado por la Ley La normativa vigente, resalta la preeminencia del dominio público en relación a los cementerios locales, sin perjuicio de lo cual otorga a los concesionarios la facultad de transferir los derechos de uso emanados del acto jurídico administrativo de la concesión, teniendo en consideración las restricciones legales impuestas (Conf. Arts. 13, 93 y 10). En conclusión, solo resultaría válido el acto jurídico de cesión de derechos para el caso de una transferencia entre co-titulares de una concesión de bóveda otorgada a título oneroso por la administración local, no resultando viable a tal fin, el acto plasmado mediante escritura glosada a las presentes. Sin perjuicio de lo expuesto, y observándose que los comparecientes en dicho instrumento manifestaron que el cesionario Mariano Enrique Varela, es familiar directo de los cotitulares Carmen Varela y Luis Die Diaz, a fin de detentar la titularidad de la bóveda en cuestión, podrá oportunamente adecuar su petición conforme los principios imperantes en la normativa vigente, que tienen en miras la preservación de los derechos e intereses de los particulares involucrados, garantizando la voluntad, la intención y el respeto al difunto y a sus deudos. IV.- CONCLUSIÓN Por lo expuesto, opino que, no es viable jurídicamente Pagina 5/6

6 Powered by TCPDF ( acceder a la solicitud de inscripción de la cesión gratuita de derechos y acciones, mediante el sistema de tracto abreviado, pretendida en relación a la concesión del terreno formado por las sepulturas 1 y 2 y demasía y subsuelo, del Nº 192, sección 17, del Cementerio de la Recoleta. La denegatoria aquí dispuesta, deberá ser instrumentada mediante el correspondiente acto administrativo y notificada al interesado conforme lo preceptuado por la Ley de Procedimientos Administrativos de la Ciudad Autónoma de Buenos Aires. MCT En tal sentido me expido. Pagina 6/6

7 G O B I E R N O DE LA C I U D A D DE B U E N O S A I R E S "2017 Año de las Energías Renovables" Hoja Adicional de Firmas Dictamen jurídico Número: Buenos Aires, Referencia: EX DGCEM-2016 (74344) El documento fue importado por el sistema GEDO con un total de 6 pagina/s.