ÍNDICE GENERAL ÍNDICE GENERAL

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1 ÍNDICE GENERAL VII ÍNDICE GENERAL Prefacio de la quinta edición... XXV Prefacio de la cuarta edición... XXVII Prefacio de la tercera edición... XXIX Prefacio de la primera edición... XXXI PARTE PRIMERA PARTE GENERAL CAPÍTULO I ORIGEN Y EVOLUCIÓN DEL DERECHO MERCANTIL I. Historia. Orígenes Categoría histórica Origen... 4 a) Derechos antiguos... 4 b) Derecho romano Aparición del derecho mercantil Recopilaciones locales Evolución del derecho mercantil Contenido originario Nacionalización de las regulaciones Codificación... 7 II. Antecedentes históricos argentinos Antecedentes coloniales Antecedentes nacionales previos a la codificación... 8 III. Sanción del Código de Comercio vigente Antecedentes del Código vigente Principales reformas posteriores a La reforma del Código de Comercio Las reformas del Código Civil IV. Contenido del derecho mercantil Generalidades Contenido actual a) El acto de comercio... 13

2 VIII ÍNDICE GENERAL b) La empresa c) Tendencias actuales V. Justificación de la existencia del derecho comercial Generalidades Autonomía legislativa. La unificación del derecho privado Autonomía dogmática a) Fundamentos b) Alcance Autonomía didáctica VI. Otras tendencias actuales del derecho comercial Generalidades Internacionalización Comercialización del derecho civil Dispersión: derecho de la navegación. Derecho laboral Descodificación CAPÍTULO II LA LEY APLICABLE EN MATERIA COMERCIAL. USOS Y COSTUMBRES I. Ley aplicable Concepto Orden de prelación de las leyes aplicables II. Usos y costumbres Concepto Requisitos Costumbres de hecho y de derecho Otras distinciones Orden de aplicación Prueba Importancia de la costumbre CAPÍTULO III ACTOS DE COMERCIO I. Sistema y alcance del art. 8º Generalidades Sistema del art. 8º Alcance de acto de comercio Carácter de la enunciación del art. 8º II. Clasificación de los actos de comercio Tentativas de explicación doctrinal de la enunciación Clasificación de los actos de comercio Otras clasificaciones propuestas III. Calificación del acto Calificación legal y voluntad de las partes IV. Los incs. 1º y 2º. Jurisprudencia Análisis de los incs. 1º y 2º, art. 8º... 35

3 ÍNDICE GENERAL IX 10. Jurisprudencia extensiva del inc. 1º V. Análisis del inc. 3º, art. 8º Análisis del inc. 3º Realización profesional de actos de corretaje y remate VI. Actos de comercio por su forma Análisis del inc. 4º VII. La noción de empresa en el art. 8º. Jurisprudencia Análisis del inc. 5º. Generalidades Empresa de fábrica Empresa de comisiones Empresa de mandatos comerciales Empresa de depósitos Empresa de transportes Transporte por agua Transporte por tierra: empresa Aplicación jurisprudencial de la noción de empresa La actividad agropecuaria e industrias extractivas La empresa de pesca Las empresas estatales La empresa civil y ciertos tipos de sociedad comercial VIII. Seguros. Sociedades Los seguros Las sociedades anónimas La sociedad de economía mixta Las sociedades de responsabilidad limitada La sociedad cooperativa Los otros tipos de sociedad IX. Análisis de los incs. 7º, 8º, 9º y El comercio marítimo Actos de los factores, etc Convenciones sobre salarios Las cartas de crédito La fianza La prenda común. La prenda sin desplazamiento La hipoteca. Otras garantías y actos accesorios X. Los demás actos especialmente legislados El inc. 11. Alcance XI. Los llamados actos mixtos Los llamados actos mixtos Alcance del art. 7º Problemas de interpretación del art. 7º XII. El art. 5º. Los actos subjetivos. Delitos y cuasidelitos El art. 5º Alcance del art. 5º, segunda parte Actos subjetivos Delitos y cuasidelitos... 54

4 X ÍNDICE GENERAL CAPÍTULO IV LA JURISDICCIÓN MERCANTIL I. La justicia en lo comercial Antecedentes históricos Organización en la Capital Federal Jueces de mercado. Justicia de paz En provincias II. Procedimientos aplicables Distintos procedimientos Procedimientos previstos en la legislación de fondo Medidas precautorias III. El arbitraje Generalidades Clases Nociones de sustanciación Arbitraje en el extranjero Arbitraje en Bolsa Jurisprudencia CAPÍTULO V LA EMPRESA MERCANTIL I. Noción. Naturaleza jurídica Generalidades Alcance Noción Naturaleza. Algunas teorías II. Empresa y fondo de comercio Distinción de empresa y fondo de comercio Fondo de comercio, bien mueble III. Marcas Concepto. Bien: naturaleza Titular Signos registrables Originalidad. Novedad Bienes y servicios amparados Marcas prohibida Plazo de validez Registro. Oposición Transferencia Nombre comercial y marca Marca de hecho La marca extranjera La marca colectiva IV. El nombre comercial o designación Consistencia Naturaleza Transferencia... 77

5 ÍNDICE GENERAL XI 23. Variabilidad Homonimia Adquisición Ámbito de protección V. Otros bienes inmateriales Emblema Enseña Autorización o licencia administrativa VI. Modelos o diseños industriales Concepto Requisitos. Protección VII. Patentes de invención Concepto. Requisitos Titulares Registro: alcance Derechos derivados de la patente Adiciones o perfeccionamientos Trámite administrativo Explotación. Licencias obligatorias. Caducidad Transferencia Naturaleza del derecho Patentes extranjeras VIII. El aviamento Concepto Objetivo. Subjetivo Valor. Jurisprudencia Protección IX. Elementos personales de la empresa A) Generalidades Generalidades B) Factor Concepto Relaciones con los terceros Relaciones con el principal Delegación de funciones Cesación C) Dependientes Concepto. Mandato: alcance; forma Régimen legal Viajante de comercio Viajante de comercio: clientela D) Otros auxiliares subordinados Meros empleados Obreros X. La empresa, objeto de derechos A) Nacimiento. Transformación. Extinción Nacimiento Transformación Extinción... 93

6 XII ÍNDICE GENERAL B) Objeto de negocios jurídicos Negocios jurídicos posibles C) Organización de la empresa Unidad administrativa. Unidad contable Contabilidad Contabilidad: forma, contenido D) Descentralización: formas Sucursal. Agencia. Establecimiento. Filial E) Empresa individual de responsabilidad limitada Generalidades Razones para su implantación Impugnación a su creación Regulación eventual F) El Estado en el proceso de comercialización El Estado empresario Régimen de las empresas estatales CAPÍTULO VI ÓRGANOS AUXILIARES Y DE CONTROL DEL COMERCIO Y DE LAS SOCIEDADES I. Generalidades Concepto II. Registro Público de Comercio Origen. Fines Organización administrativa Inscripción: efectos Ordenamiento de las inscripciones Inscripciones obligatorias Trámite Plazo. Inscripción tardía III. Otros registros Marcas Patentes Prenda sin desplazamiento Cooperativas Otros registros IV. Bolsas Concepto. Origen Organización Importancia. Control oficial Bolsas y mercados de valores Otras funciones de la bolsa Operaciones de bolsa. Agentes de bolsa. Remisión V. Bancos Concepto Control del Banco Prohibiciones

7 ÍNDICE GENERAL XIII 23. Control en el funcionamiento Reestructuración. Revocación de la autorización para funcionar. Liquidación VI. Empresas de seguros Superintendencia de Seguros. Empresas autorizables Control Control y pérdida del capital. Liquidación Consejo Consultivo VII. Control de las sociedades anónimas y cooperativas Generalidades Régimen para las anónimas Cooperativas Sociedades en comandita por acciones VIII. Sociedades de ahorro y préstamo. Sociedades que realizan operaciones de capitalización y ahorro Sociedades de ahorro y préstamo Sociedades que realizan operaciones de capitalización y ahorro Otras empresas IX. Policía del comercio Generalidades Lealtad comercial Defensa de la competencia Defensa del consumidor Intervención indirecta CAPÍTULO VII EL COMERCIANTE INDIVIDUAL I. Concepto y requisitos Concepto. Análisis La matrícula II. Capacidad Generalidades A) Mujer casada Mujer casada mayor Mujer casada. Capacidad para constituir sociedad Mujer casada mayor. Hipoteca Mujer casada menor de edad Mujer divorciada o viuda Revocación de la autorización a la mujer menor de edad Matrimonio de la mujer menor autorizada B) Menores Menor de 18 años cumplidos. Autorización Autorización expresa bis. El menor habilitado ter. Menor con título profesional Alcance de la capacidad Autorización tácita. Capacidad otorgada

8 XIV ÍNDICE GENERAL 15. Revocación. Procedencia. Procedimiento Ministerio pupilar Revocación de autorización tácita Otros menores comerciantes C) Incompatibilidades y prohibiciones Incompatibilidades para ejercer el comercio Alcance Violación; efectos Incapacidad para ejercer el comercio III. Supuestos especiales Generalidades A) Corredor Concepto Corredor no matriculado Obligaciones de los corredores Prohibiciones a los corredores Derecho a comisión B) Martillero Concepto. Requisitos Obligaciones de los martilleros Prohibiciones a los martilleros Leyes provinciales El acto de remate C) Barraqueros y otros empresarios de depósito Barraqueros. Obligaciones Derechos Emisión de certificados de depósitos o warrants Mora en el pago del warrant Inspección administrativa D) Agentes de bolsa Requisitos Incompatibilidades Actuación Obligaciones Prohibiciones Autenticación Control y sanciones E) Despachante de aduana Concepto. Requisitos Obligaciones de los comerciantes. Contabilidad Sanciones. Suspensión Eliminación del registro de despachantes de aduana Actuación Honorarios. Arancel IV. Determinación y prueba de la calidad de comerciante. La matrícula Prueba Matrícula: concepto Requisitos. Procedimiento Modificaciones

9 ÍNDICE GENERAL XV 56. Efectos Consecuencias de la calidad de comerciante Conservación. Pérdida V. Obligaciones comunes a los comerciantes Generalidades A) La contabilidad Origen. Objeto Fundamentos La reforma del dec Corredores, martilleros, etc Documentación complementaria Requisitos de forma y de fondo Inventario y balance. Concepto Inventario. Criterios para su realización Balance, capital, amortizaciones, reservas, cuentas de orden Criterios para su realización Cuenta de ganancias y pérdidas Balance: importancia, función jurídica Balance de sociedades. Generalidades Periodicidad B) Rendición de cuentas Cuándo se deben En qué consiste Requisitos Domicilio donde se rinden Época de la rendición Quién debe rendir cuentas Plazo para observarla. Impugnación. Aceptación. Vicios de la voluntad Costas Juicio por rendición de cuentas. Procedimiento Renuncia a la rendición de cuentas VI. Derechos de los comerciantes A) Generalidades Conceptos Reglamentación. Restricciones B) El derecho al nombre Remisión C) El derecho a la propaganda y a la competencia Generalidades Libertad de propaganda: restricciones y reglamentación Competencia desleal penal y competencia desleal comercial

10 XVI ÍNDICE GENERAL PARTE SEGUNDA SOCIEDADES EN GENERAL CAPÍTULO VIII NOCIONES GENERALES I. Conceptos generales Importancia Reforma de 1972 (ley decreto ) Definición Naturaleza del acto constitutivo Contrato del cual nace un ente Contrato bilateral Jurisprudencia Acto colectivo Acto colectivo: crítica Acto colectivo: crítica (cont.) Institución II. Otros caracteres del contrato Otros caracteres Ingreso de nuevo socio CAPÍTULO IX ELEMENTOS GENERALES Y ESPECÍFICOS DEL CONTRATO DE SOCIEDAD I. Consentimiento Consentimiento II. Requisitos de constitución Contenido del acto constitutivo Acto de constitución y estatutos III. Pluralidad de socios Concepto IV. Fin común Concepto V. Objeto Objeto social Requisitos. Ilicitud Actividad ilícita Sociedades prohibidas Capacidad de la sociedad Determinación del objeto Responsabilidad por actos ilícitos Capacidad para donar Incapacidades especiales: remisión VI. Capacidad para constituir sociedad Generalidades. Incapaces de hecho Indivisión hereditaria: ley

11 ÍNDICE GENERAL XVII 17. Socio incapaz: influencia Mujer casada Sociedad entre esposos Menor autorizado Sociedad del art Menor emancipado Sociedad socia Factor de comercio Fallido Efectos de la incapacidad VII. Elementos específicos Generalidades Affectio societatis VIII. Fondo común Formación Aporte: importancia Capital y patrimonio Determinación de los aportes Ejecución del aporte Bienes aportables Aporte de industria Aporte de créditos Aporte del crédito personal Bienes aportables Sociedad, sucesora del aportante Prestaciones accesorias Aportes no dinerarios: valuación Época de la valuación Realización del aporte a) Prueba b) Plazo Garantías de evicción y por vicios redhibitorios Parte de socio. Naturaleza Titularidad del fondo común: efectos Intangibilidad del capital Los terceros y la integración del aporte IX. Participación en los beneficios Generalidades Distribución Reparto anual Interés Contribución a las pérdidas Utilidades no distribuidas Soportación de las pérdidas Sociedad leonina Arts y 1654, CCiv. Generalidades Art. 1653, inc. 1º Art. 1653, inc. 2º Art. 1653, incs. 3º, 4º y 5º

12 XVIII ÍNDICE GENERAL 61. Art. 1654, incs. 1º y 5º Art. 1654, inc. 2º Art. 1654, inc. 3º Art. 1654, inc. 4º (ahora, inc. 3º) Art. 1654, inc. 4º bis. Continuación de la sociedad con los herederos X. Domicilio y sede social Distinción Sucursal. Establecimiento XI. Nombre Nombre. Formación Función Transferencia Insignia. Emblema XII. Plazo de duración Determinación Indeterminación del plazo Vencimiento. Efectos. Prórroga XIII. Reformas del contrato Formalidades Irregularidad de las modificaciones Inscripción Nulidad Publicidad Acuerdos excluidos CAPÍTULO X PERSONALIDAD DE LAS SOCIEDADES I. Generalidades Personalidad Concepto unitario Realidad jurídica Limitación de la personalidad Proceso constitutivo II. Voluntad del ente Expresión Órganos III. Manifestaciones de la personalidad Otras interiorizaciones Responsabilidad delictual Sociedad en liquidación Sociedad irregular Personalidad y publicidad

13 ÍNDICE GENERAL XIX CAPÍTULO XI FORMAS DE CONSTITUCIÓN. LEY APLICABLE. INTERPRETACIÓN DEL CONTRATO I. Acto constitutivo Función de las formas Formas de constitución Prueba de la constitución Naturaleza de las formas II. Publicidad e inscripción Generalidades Medios de publicidad Inscripción. Registro Público de Comercio Autenticación previa Facultades del juez de registro Efectos de la inscripción Infungibilidad de los medios legales Diferencias entre el acto y su inscripción Inscripción y matrícula bis. Legajo de la sociedad III. Recaudos especiales Generalidades Otros recaudos IV. Sucursal Concepto V. Promesa de sociedad Cumplimiento forzado VI. Ley aplicable Principios generales VII. Interpretación del contrato Principios generales CAPÍTULO XII DISTINCIÓN DE LAS SOCIEDADES CIVILES COMERCIALES. DISTINCIÓN DE OTROS CONTRATOS E INSTITUCIONES. SOCIO APARENTE. SOCIO OCULTO I. Sociedades civiles y comerciales Criterios de distinción Importancia de la determinación Actos de comercio II. Distinción de la sociedad de otros contratos e institutos jurídicos A) Sociedad y comunidad Criterio adoptado Otros criterios propuestos Adquisición de un comercio en común Remanente de liquidación a partir

14 XX ÍNDICE GENERAL B) Sociedad y asociación Criterios propuestos Asociación bajo forma de sociedad C) Sociedad y otros contratos Compraventa Locación de bienes o de servicios Locación de obra Préstamo con participación en las utilidades Interpretación de relaciones complejas III. Socio aparente Responsabilidad IV. Socio oculto Concepto Sanción legal CAPÍTULO XIII RÉGIMEN DE LAS SOCIEDADES CONSTITUIDAS EN EL EXTRANJERO I. Nacionalidad y ley aplicable Concepto Criterio legal Otros criterios propuestos Criterio del control económico Servicios públicos, seguros, bancos II. Capacidad de las sociedades constituidas en el extranjero Generalidades Régimen general Actos aislados Constitución de sociedad en la República Establecimiento de sucursal, asiento, etc Aplicación de los arts. 18 y concs Supuestos especiales Tipicidad y sociedad constituida en el extranjero CAPÍTULO XIV CLASIFICACIÓN DE LAS SOCIEDADES I. Tipicidad Concepto Tipos admitidos II. Distinción entre cuota o parte de interés y acción Criterios propuestos Bien mueble III. Clasificación de las sociedades Régimen de la Ley de Sociedades Comerciales Clasificaciones propuestas en doctrina IV. Sociedad civil y sociedad comercial Criterios de distinción

15 ÍNDICE GENERAL XXI 8. Sociedad constituida en el extranjero V. Sociedad en participación Naturaleza VI. Sociedad cooperativa Naturaleza Naturaleza mercantil VII. Otras formas asociativas Trust. Holding. Cartell Adquisición de acciones Filial Contratos de colaboración empresaria CAPÍTULO XV TRANSFORMACIÓN DE LA SOCIEDAD 1. Forma. Función Procedimiento Desistimiento de la transformación Efectos respecto de los socios Efectos respecto de los acreedores Preferencias de los socios Caducidad del acuerdo de transformación CAPÍTULO XVI FUSIÓN Y ESCISIÓN DE SOCIEDADES I. Fusión Generalidades Concepto de fusión Requisitos y procedimiento Fusión: constitución de nueva sociedad Absorción Régimen interino Socios disidentes Desistimiento Resolución II. Escisión Concepto Supuestos legales Régimen legal CAPÍTULO XVII SOCIEDADES IRREGULARES Y DE HECHO I. Concepto. Efecto fundamental Concepto Modificaciones Publicidad Efectos de la irregularidad

16 XXII ÍNDICE GENERAL 5. Régimen de la sociedad irregular Responsabilidad por la omisión II. Régimen respecto de los terceros Generalidades Régimen consagrado Régimen consagrado (cont.) Personalidad jurídica III. Relaciones entre los socios Régimen Régimen interno Disolución Disolución: inscripción Regularización Rendición de cuentas Prescripción IV. Prueba Régimen V. Irregularidad de las modificaciones Concepto. Efectos CAPÍTULO XVIII NULIDAD I. Generalidades El régimen común Causas de nulidad Vicios que afectan la existencia de la sociedad Violación de las condiciones generales de validez del acto constitutivo Vicios del consentimiento Objeto Objeto (cont.) Objeto (cont.) Objeto (cont.) Causa Simulación Violaciones del tipo Omisión de requisitos esenciales no tipificantes Omisión de requisitos esenciales, etc. (cont.) Efectos Subsanación Acción de nulidad Prescripción CAPÍTULO XIX DERECHOS Y OBLIGACIONES DE LOS SOCIOS I. El estado de socio Concepto

17 ÍNDICE GENERAL XXIII 2. Transmisibilidad a) Inter vivos b) Mortis causa Alcance de la transmisión Eficacia de la transmisión Transferencia no aceptada II. Derechos y obligaciones de los socios Generalidades Nacimiento A) Obligaciones de los socios Aportes para formar el fondo común Prestación de servicios personales bis. Prestaciones accesorias Administración Socio excluido de la administración Deber de lealtad Sanciones especiales: art Participación en otras sociedades Prescripción de la acción resarcitoria Soportación de las pérdidas Beneficio de excusión Beneficio de excusión (cont.) Contribución a las pérdidas Distracción de los fondos sociales Responsabilidad del socio por su conducta culposa B) Derechos de los socios Generalidades Derechos patrimoniales Reembolso e indemnización al socio Sueldo por prestación de servicios Derechos parapolíticos: ámbito, control de la contabilidad bis. Derecho a la información Control colectivo de la administración social Decisiones de los socios en materia de administración Remoción judicial del administrador CAPÍTULO XX ADMINISTRACIÓN DE LA SOCIEDAD I. Organización de la administración Concepto general Órgano de administración Organización de la administración Designación de administrador Facultades del administrador Delegación Remuneración Remuneración (cont.) II. Remoción del admnistrador

18 XXIV ÍNDICE GENERAL 9. Normas aplicables Sociedades de interés Sociedad de responsabilidad limitada Sociedades por acciones bis. Sociedad en comandita Reclamación individual del socio III. Intervención judicial Norma aplicable Requisitos Recaudos propios para ciertos tipos de sociedad Amplitud de la intervención Criterio de aplicación Juicio de árbitros Hipótesis especiales Sociedad en liquidación Recurso de apelación Desistimiento Honorarios del administrador Obligados al pago Anticipos de honorarios IV. Rendición de cuentas Rendición de cuentas V. Fiscalización permanente Generalidades VI. Consejo de vigilancia Generalidades Integración Duración, remoción, etc. (remisión) Organización. Funcionamiento Atribuciones y deberes Responsabilidad VII. Sindicatura Generalidades Características Funciones. Atribuciones Responsabilidad CAPÍTULO XXI GOBIERNO DE LA SOCIEDAD 1. Concepto Modalidad de ejercicio Razón de la distinta complejidad del gobierno CAPÍTULO XXII DISOLUCIÓN Y LIQUIDACIÓN I. Disolución II. Liquidación

19 ÍNDICE GENERAL XXV PREFACIO DE LA QUINTA EDICIÓN Pocas satisfacciones mayores puede dar la vida intelectual que continuar la obra de un maestro. Cuando ese maestro ha sido Isaac Halperin, el sentido de proseguir una construcción esencial para la vida civilizada no hace sino acrecentar el honor que para un discípulo implica el seguir a su profesor. El derecho no es el fruto de una inspiración momentánea o de golpes de ingenio; es el resultado de tareas llevadas a cabo por sucesivas generaciones, que lo forman con sus valores, con sus conflictos y con su lógica. La obra de Halperin es un núcleo central del derecho comercial argentino contemporáneo, que mantiene plenamente su vitalidad gracias, justamente, a la labor que las décadas van construyendo sobre ella. El Curso que hemos actualizado tiene un valor inusual y actual para el derecho comercial argentino. Por una parte, es una obra de enseñanza, clara, precisa y sencilla, que expone los elementos fundamentales del derecho mercantil y los pone al alcance de quienes se inician en esta vasta disciplina. Pero también es una sistematización de las ideas subyacentes a una etapa fundamental en la evolución de nuestro derecho comercial, que hace explícitas las premisas sobre las que se ha fundado esa rama jurídica durante las últimas décadas. El peculiar estilo de Halperin ha permitido que su obra cumpla ambos propósitos y que, al tiempo que sirve de introducción al estudiante, sea una permanente fuente de respuestas para el profesional o el estudioso que debe resolver los problemas más complejos de nuestra materia. A ello se suma el hecho de que habiendo sido Halperin el autor de varios de los proyectos que han servido de base a algunas de las principales leyes comerciales de nuestro país, su obra sea un auxilio invalorable para su comprensión y aplicación. Hemos intentado mantener intacto el pensamiento y el decir de Halperin. Las opiniones y posiciones vertidas en esta obra son, fundamentalmente, las del fallecido profesor y no necesariamente las nuestras. Nos hemos limitado así a describir la evolución posterior a la edición original de esta obra y a actualizar las remisiones a las fuentes legislativas y de otra índole, que acompañan la exposición doctrinaria de Halperin. Esta obra mantiene así su plena vigencia, pues la estructura conceptual que aquí se vuelca sigue siendo la que sirve de base al derecho comercial argentino. G. C.

20 XXVI ÍNDICE GENERAL

21 ÍNDICE GENERAL XXVII PREFACIO DE LA CUARTA EDICIÓN El misterioso Destino y la honrosa confianza de la familia Halperin me han atribuido la tarea de actualizar una de las obras todas ellas, siempre dotadas de singular grandeza de nuestro insigne maestro, el juez y profesor don Isaac Halperin. Don Isaac fue o, por qué no decirlo: es un incomparable docente, pues a su perfecta ciencia de la materia agregó, como componente educativo, la necesaria severidad (que padecí, y agradezco entrañablemente). A ello cabe añadir su devoción patriótica por la República y su austera preferencia por el servicio del Estado, que destaqué en el Prefacio a otra de sus publicaciones. Este manual que incluye la hoy vapuleada (en algunos programas de estudio universitario) parte general del derecho mercantil y la parte general de la disciplina de las sociedades es inmejorable. De modo que si a la actualización necesaria por fuerza del cruel pero inexorable transcurso del tiempo hemos sumado alguna cuota de complemento integrador, lo ha sido con respetuosa devoción y en el entendimiento de que según antigua fórmula simplemente estamos montados sobre los hombros de un gigante. Con la esperanza de que esta nueva entrega contribuya al proceso de desarrollo, a la contención y al bien común de nuestra materia mercantil (o empresarial, como lo quiere hodierna terminología), la entregamos al medio académico. Quiero expresar mi agradecimiento a todos quienes, de una manera u otra, me han impulsado en el empeño, y muy especialmente a mi esforzada y talentosa colaboradora, la Dra. María Fernanda Mazzoni. ENRIQUE M. BUTTY

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23 ÍNDICE GENERAL XXIX PREFACIO DE LA TERCERA EDICIÓN El panorama de estudio de la materia, descripto en el Prefacio de la primera edición, no ha hecho sino agravarse, porque la sanción de distintas leyes especialmente la , de Sociedades, y la , de Concursos impone a los alumnos el estudio de los nuevos regímenes (análisis de los criterios generales aplicados, soluciones particularizadas consagradas, nuevas instituciones reguladas, etc.). A esto se añade la correlación de estos nuevos regímenes con los reemplazados, no sólo para destacar en qué medida y cómo se ha innovado, sino también para establecer qué soluciones se han conservado (con especial referencia a la jurisprudencia). No obstante, la enseñanza del derecho mercantil se sigue impartiendo según un plan elaborado a comienzos del siglo, mantenido a través de múltiples reformas del plan general de estudios, en contra de las necesidades de la enseñanza efectiva de la materia y de un aprendizaje racional de sus nociones fundamentales. I. H. 20 de octubre de 1972

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25 ÍNDICE GENERAL XXXI PREFACIO DE LA PRIMERA EDICIÓN I. Este libro es resultado de la coordinación de mis notas de clase para el curso general, decidido luego de la ponderación de la mala preparación de los alumnos demostrada en los exámenes. II. Es una materia compleja, que presupone un conocimiento adecuado del derecho civil, especialmente de obligaciones y contratos. Desgraciadamente esta preparación suficiente no existe, en la medida adecuada por lo menos, como repetidamente se destacó en las memorias de la cátedra. Agravado porque el derecho comercial moderno, que persigue regular una economía de producción y distribución en masa, y, por tanto, necesitada de contratos de adhesión y de contratos tipo, funciona en nuestro país de espaldas al Código, que hace decenios debió ser reemplazado, pues no satisface las necesidades mínimas de nuestra economía en transformación (acelerada en los últimos veinte años). Además, ciertos factores han producido un cambio fundamental en la materia, entre los que debe señalarse: a) El acto aislado de comercio, regulado por los arts. 5º a 8º, CCom., ha dejado de ser el eje idóneo para determinar la materia mercantil, justamente por la transformación apuntada de la economía contemporánea: la producción y distribución en masa impone la consideración de la empresa y los actos de ésta como sustancia del derecho mercantil moderno. b) Este derecho mercantil, rama autónoma del derecho privado, integra un sistema más vasto, de derecho económico, constituido por el sistema de regulación del mercado y de aquella parte del derecho público atinente o vinculado a la actividad económica privada, en la cual repercute sustancialmente (v.gr., control estatal de determinadas empresas en razón de su objeto; protección del ahorro público aun en forma de inversiones v.gr., del mercado de valores ; regulación estatal del comercio internacional, desde el permiso para el acto individual hasta la determinación de la calidad del bien exportable; las normas sobre comercio de divisas, etc.). c) La intervención estatal cada vez más notable, incluso en los sistemas denominados de libre empresa, provoca el fenómeno de publicización, esto es, de penetración del derecho público a través de regulaciones administrativas, permisos, controles, juntas reguladoras, asociaciones compulsivas, fijación de precios, tipificaciones, etc. (esto es, ejercicio del poder de policía, en sentido amplio). d) Incluso existe una transformación en el derecho de los bienes, tal como aparece reglamentado en nuestro Código Civil.

26 XXXII PREFACIO ÍNDICE DE LA GENERAL PRIMERA EDICIÓN 1) La bipartición de los derechos en reales y personales o de crédito se manifiesta insuficiente para determinar la naturaleza y alcance de los derechos incluidos en el denominado derecho industrial, y a cuyo respecto se ha propuesto la categoría de bienes inmateriales: el nombre comercial, la marca, el dibujo o modelo industrial, la invención, las modalidades o secretos de producción (know how), etc., crean para sus titulares derechos que no son de dominio en el sentido de los arts. 2506, 2507 y concs., CCiv., ni derechos creditorios, sino un tertium genus que ha menester la determinación de su naturaleza, porque de ésta deriva su extensión, funcionamiento y protección. 2) La existencia de bienes muebles sometidos a registro (el fondo de comercio, el automotor, etc.) impone limitaciones a la aplicación del art. 2412, CCiv., y nuevas formas de transmisión y prueba del dominio, a la vez que abre nuevas formas de seguridad para el crédito mercantil (prenda con registro, warrant) y variantes importantes en el régimen de los contratos tradicionales. III. Este derecho mercantil moderno se torna de difícil enseñanza en nuestro país, porque debe hacerse contemporáneamente a la de un sistema jurídico traducido en un código, que se estructura fundado en esas nociones perimidas, y en el que se han injertado algunas de estas nuevas instituciones (v.gr., prenda con registro, warrants, transferencia de fondos de comercio, etc.). Además, el derecho societario se regula esencialmente con normas prácticamente incambiadas desde La ley , de Cooperativas, ha envejecido rápidamente por la evolución misma del país: la realidad de la actividad cooperativa, de enorme trascendencia económica y social en el país (cooperativas de crédito, de seguros, de producción, de electricidad, etc.) ha desbordado la ley por imposición de su desarrollo y por abuso, en algunos casos, de las normas de fomento. Los debentures de la ley 8875 han perdido actualidad por la inflación que azota al país, y porque ciertas clases de acciones dan al inversor mayor atracción para sus ahorros a la par que libera a la sociedad de cargas financieras. Sólo la incorporación de las sociedades de responsabilidad limitada, ley , ha importado un aporte valioso cuya eficacia se mantiene no obstante los defectos demostrados en su aplicación en nuestro medio. La sociedad anónima, que con la transformación económica adquirió ya especial trascendencia, tiene una regulación legal inidónea, a la que se superpone la colección de normas de la Comisión Nacional de Valores un verdadero código de disposiciones administrativas y el bosque de resoluciones de la Inspección General de Personas Jurídicas, que padece del enorme defecto del casuismo administrativo (con lo que esto significa de peyorativo en nuestro medio...). IV. Todo esto y mucho más que ahorro brevitatis causa dificulta la enseñanza de la materia, y para colmo un plan de estudios en el cual esa materia se distribuye conforme al orden del Código de Comercio, sin haberse adecuado a las exigencias didácticas ni científicas. V. Lo expuesto da las razones fundamentales del libro, de su contenido y de sus modalidades. Del libro, porque aspira a llenar un vacío en la enseñanza, dado que los tan meritorios tratados y comentarios existentes no satisfacen las necesidades apuntadas.

27 PREFACIO ÍNDICE DE LA GENERAL PRIMERA EDICIÓN XXXIII De su contenido, porque ajustado a los programas de estudios en la Facultad de Derecho de Buenos Aires, no podía ceñirse a un orden científico-dogmático en el desarrollo de la materia. De sus modalidades, porque a diferencia de mis obras anteriores, la he descargado de desarrollos complementarios en nota y de las citas de doctrina: 1) Esos desarrollos complementarios, que no están dirigidos al estudiante, le complican la comprensión de los principios fundamentales de la materia y perturban su razonamiento, que debe fundar su comprensión. 2) Los abogados y los estudiantes cuya curiosidad científica se despierte han de hallar en las guías bibliográficas insertadas las indicaciones necesarias para profundizar el estudio. 3) Las citas de jurisprudencia, reducidas al mínimo, persiguen que el alumno se familiarice con ésta, inducirle a su compulsa y a que comprenda qué traduce el derecho vivo: que una de las funciones del abogado es prever conforme a esa jurisprudencia no sólo la solución del caso, sino tomar las medidas prácticas (contratos, su ejecución, etc.) para evitar los litigios. 4) La indicación frecuente en el texto de los autores que exponen determinadas soluciones o construcciones, nacionales y extranjeros, busca familiarizar al estudiante con las máximas expresiones de las dogmáticas argentina y extranjera. VI. La tarea de llevar adelante la enseñanza del derecho comercial conforme a estas directivas exige largo tiempo y perseverancia: tengo la esperanza de que los profesores adjuntos cuya personalidad científica los destaca ya notablemente y el conjunto de jóvenes agregados a la cátedra habrán de darle la permanencia necesaria, asegurándole la continuidad. I. H.