Teoría General del Derecho

Transcripción

1 Teoría General del Derecho

2 TEORÍA GENERAL DEL DERECHO 1 Sesión No. 2 La historia del derecho Al finalizar la sesión, el participante será capaz de: Reconocer las diferentes nociones que conforman la historia del derecho, así como su importancia en dicha época y en la actualidad. Contextualización Hablar de la historia del derecho no es sencillo, pues ha sido un fenómeno que se ha desarrollado en todo el mundo de formas muy diversas. Adquiere el matiz de cada cultura y también principios y tradiciones propias que resultan de la mezcla de culturas y pensamientos. Así que hablar de los antecedentes históricos del derecho resulta muy particular del lugar donde se gestó. Es por ello que nos limitaremos a hacerlo de una forma muy general, haciendo énfasis sólo en aquellos principios que nos sean aplicables.

3 TEORÍA GENERAL DEL DERECHO 2 Introducción al Tema La historia es importante porque nos remite a los orígenes de las cosas en las cuales centramos nuestro interés. Por ejemplo, si nosotros no conociéramos nuestra historia familiar, podríamos afirmar que no nos conocemos a nosotros mismos. Para conocer el por qué algo es como es, es importante saber su historia, de dónde viene, quién intervino en su creación, por qué se hizo así, para qué, cuál era su utilidad y cómo ha evolucionado. Entonces la historia habla por sí misma acerca del objeto que está en su seno y nos revela en el tiempo, su naturaleza.

4 TEORÍA GENERAL DEL DERECHO 3 Explicación 2. La historia del Derecho 2.1 Antecedentes históricos La primera noción general del derecho surge en Grecia, quien tiene el mérito de transformar radicalmente la concepción de gobierno, heredada de las antiguas culturas orientales, para considerarla por primera vez como el perfeccionamiento del hombre libre que participa en la pólis griega a través del diálogo y la reflexión. Luego, el gran sentido de jurista de los romanos perfeccionaría esta visión para acuñar propiamente la primera definición de derecho. Éste sería definido como lo recto, lo justo concreto de cada situación en la que estuviesen en conflicto dos o más voluntades. En esta acepción el derecho no se concibe como un ordenamiento o código de normas, sino como un conjunto de leyes que tiene por objeto ayudar a los jueces a buscar el orden justo en una situación concreta. Esa así como el derecho viene enriquecido en la Edad Media con la visión tomista de la justicia, para ser posteriormente desvirtuada por el nominalismo de Ockham, quien acentuaría la individualidad y destruiría el sentido del orden natural que se encontraba a la base del derecho. Ockham coloca la voluntad sobre el intelecto en un esfuerzo por liberar al hombre de la voluntad divina arbitraria, de manera que rompe con la concepción de un orden cósmico y lo sustituye por la individualidad.

5 TEORÍA GENERAL DEL DERECHO 4 El nominalismo dio origen a una concepción individualista del derecho que exaltó la idea del poder como expresión de la libertad. El poder se convierte en la determinación principal del hombre dentro de una moral autónoma y personal. Así el hombre buscaría su realización personal y la realización de su fin personal a través del ejercicio de la libertad obtenida por la dominación y el poder. De esta manera, el poder será la causa y el fin principal del hombre, convirtiendo el derecho en el medio ideal para la obtención concreta de dicho poder. Este concepto se desarrolla notablemente en la Edad Moderna con el mecanicismo de Descartes y así se entrelazan las cuatro corrientes que más han influido en la formación del concepto actual de derecho: la crisis nominalista de Ockham, la reforma luterana, el pensamiento de Maquiavelo y la escuela del Derecho Natural de Hugo Grocio. Las tres primeras corrientes resaltan la primacía de la voluntad y la cuarta busca un derecho natural producido por la razón, reducido a conceptos claros y sencillos, recibido como producto de la historia. Estas corrientes se alimentan de los movimientos humanistas que promueven la exaltación de la libertad del hombre. Del liberalismo se pasa al socialismo y al comunismo y de manera más radical al nazismo y al fascismo, en ocasiones se cambia de ideología sólo como respuesta crítica a los supuestos de la otra. Posteriormente el formalismo kantiano influirá notablemente en el positivismo jurídico de Kelsen. De esta manera la Teoría General del Derecho pasa a ocupar definitivamente el lugar que el corresponde a la filosofía del derecho en la historia del pensamiento jurídico. Podemos decir que a lo largo de la historia se han venido formulando tres ecuaciones que permiten identificar cómo se va perdiendo el sentido original del derecho. Por otra parte debemos mencionar que más que una historia general o universal del derecho, debemos hablar de la historia que particularmente surge en cada país en relación a sus instituciones jurídicas. Obviamente tenemos la influencia

6 TEORÍA GENERAL DEL DERECHO 5 de las familias jurídicas de las cuales proviene cada una de las tradiciones que van formando los sistemas jurídicos de cada Estado, pero es posible encontrar como denominador común, la gran influencia de estos pensadores que acabamos de mencionar, pues lo juristas que influyeron en la formación de nuestras instituciones se formaron, a su vez, con las corrientes que hemos mencionado párrafos arriba y es por ello que a nivel casi global podemos hablar de que esas ideologías conformaron lo que hoy es el Derecho. 2.2 Delimitaciones material, espacial y temporal En el ámbito espacial, la historia del Derecho surge en todo el mundo como una necesidad de la existencia de un orden que permita la convivencia de la raza. En el ámbito material, las corrientes que hemos mencionado son las que conforman la idea de la evolución del Derecho y lo que hace ser lo que hoy es. lo En el ámbito temporal, la historia del Derecho se desenvuelve desde el surgimiento de la pólis griega hasta nuestros días, en los que se va construyendo una nueva historia que continúa siendo influida por todos los fenómenos contemporáneos.

7 TEORÍA GENERAL DEL DERECHO Su objeto y sujeto de la historia Tres pasos fundamentales: a) Distinguir entre acontecimientos históricos y acontencimientos del pasado para poder precisar el objeto de la historia. b)reflexionar sobre la objetividad de la historia. c) conocer cual es el quehacer del historiador. Historia del derecho Sujeto: el historiador Objeto:el hecho histórico

8 TEORÍA GENERAL DEL DERECHO La objetividad de la historia se puede hacer una historia totalmente objetiva y aséptica? Es la historia una realidad auténtica? El historiador Ranke: Debe exponer en su obra las cosas como simplemente acontecieron. García-Gallo? Que hablen las fuentes, con el finde que no se llevaran por prejuicios derivados de su experiencia vital o de su formación.

9 TEORÍA GENERAL DEL DERECHO 8 Conclusión La historia del derecho se remite a la historia del desarrollo político y social de los distintos lugares del mundo donde surgen las primeras manifestaciones de la Ciencia Jurídica, no es posible hablar de una historia universal del derecho puesto que como lo comentamos en la introducción a esta sesión, los antecedentes históricos del derecho son comunes al lugar donde surge y son distintos para cada sistema jurídico porque se ubica en una sociedad particular que lo hace suyo y lo va transformando según sus costumbres y necesidades, es por ello que la historia del derecho es la historia jurídica del lugar donde se crea.

10 TEORÍA GENERAL DEL DERECHO 9 Para aprender más Torre, E. (1994). Estudios de Historia Jurídica. México: Instituto de Investigaciones Jurídicas.

11 TEORÍA GENERAL DEL DERECHO 10 Actividad de Aprendizaje Instrucciones: Una vez que hayas revisado la sesión en su totalidad, realiza la siguiente actividad: Desarrolla un ensayo acerca de la historia del Derecho en México, indicando cuáles son las Fuentes que toma el derecho mexicano desde sus orígenes. Realízalo en cualquier programa, al final tendrás que guardarlo como imagen en formato PDF para subirlo a la plataforma de la asignatura. Además, debes realizer el sistema APA como formato requerido para usar citas. Debes investigar Fuentes externas a las proporcionadas en esta sesión para la realización de tu ensayo. En esta actividad se tomará en cuenta lo siguiente: Datos generales Introducción Desarrollo Conclusión Referencias bibliográficas Ortografía y redacción Extensión mínima 3 cuartillas y máxima 5 cuartillas

12 TEORÍA GENERAL DEL DERECHO 11 Bibliografía García Maynez, E. (2000). Introducción al Estudio del Derecho. México: Porrúa. Hinojosa, R. A. (2003). Los fines del derecho. México: Porrúa. Siches, L. R. (2003). Filosofía del derecho. México: Porrúa. Siches, L. R. (2003). Introducción al Estudio del Derecho. México: Porrúa. Vizcaíno, M.T. (2009). Introducción al Estudio del Derecho. México: Ediciones de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales.