DOCTORADO DERECHO COMERCIAL DERECHO BURSATIL Licenciado Kendall David Ruiz Jiménez

Transcripción

1 INTRODUCCIÓN Un tema como los PUESTOS DE BOLSA (PB) Y LOS AGENTES DE BOLSA (AB), cuenta con muchos antecedentes históricos, mismos que son base fundamental para la creación de dichas figuras. Para iniciar una investigación a fondo sobre los puestos de bolsa y sus agentes es necesario tener claro, cual es su origen, la razón de su existencia. A su vez la presente investigación propone analizar la necesidad de su función dentro del mercado de valores. En esta investigación se hará un análisis de la necesidad, virtudes y debilidades de los puestos de bolsa y los agentes de bolsa, además del análisis de la responsabilidad de los puestos de bolsa frente al cliente y frente a los competidores sin dejar de lado el sistema de autorregulación utilizado por las figuras investigadas, así como los beneficios o perjuicios de este tipo de regulaciones para Costa Rica, siendo que es una regulación atípica y muy utilizada por los sistemas europeos, dando un resultado positivo. Página 1

2 A su vez se analizarán distintos conceptos de gran relevancia para el estudio del tema en investigación para lograr comprender de manera integral Qué es un puesto de bolsa? Y qué es un agente de valores?, es claro que el tema debe analizar adicionalmente la regulación normativa costarricense sobre los puestos de bolsa y los agentes de bolsa, procurando buscar la regulación de mayor importancia en la regulación de estas figuras. Página 2

3 CAPITULO I GENERALIDADES Y DESCRIPCION DEL TEMA Página 3

4 1.1 Justificación: La Justificante de la presente investigación, es en sí que la misma nace con el fin de realizar un breve, pero conciso, estudio de los Puestos de Bolsa y sus Agentes de Bolsa, sus antecedentes, sus déficits, sus virtudes además claramente se analizará la importancia de los puestos de bolsa en el territorio costarricense. El estudio de la intermediación bursátil implica hacer un estudio de los puestos de bolsa, siendo que son estos puestos los que ejercen esta función en el mercado bursátil, claro esta que esta intermediación lo hacen apoyados del otro elemento principal de estudio que son los Agentes de Bolsa A su vez, de manera muy somera, se buscará explicar la justificante de la creación de los puestos de bolsa en nuestro sistema, sin entrar en el fondo de los antecedentes históricos, se debe conocer que en Costa Rica se había percibido,por ciertos empresarios visionarios, que el territorio nacional se encontraba en un momento histórico en el que Página 4

5 prevalecía y dominaba el inicio de un nuevo mundo globalizado, donde la incursión en el mercado de valores se veía como una vía de crecimiento comercial que beneficiaría a la economía costarricense pero debía regularse para mantener un orden dentro del marco de legalidad. En la presente investigación se buscará lograr describir de una manera clara los distintos conceptos o bien definiciones de puesto de bolsa, agente de bolsa y autorregulación como tal, sin dejar de lado su modo de operación en la actualidad en el mercado costarricense, realizando una pequeña explicación de los entes encargados de fiscalizar la operación de los puestos de bolsa y a su vez a los agentes de bolsa. 1.2 FORMULACION DEL PROBLEMA: Esta investigación se plantea dos grandes interrogantes a resolver una genérica y una en relación con nuestro país Qué son los puestos de bolsas? Y Qué son los Agentes de Bolsa? 1.3 OBJETIVOS DE LA INVESTIGACION Esta investigación se ha propuesto los siguientes objetivos: Página 5

6 1.3.1 OBJETIVO GENERAL: Investigar de manera general a los Puestos de Bolsa y Agentes de Bolsa en el mercado bursátil costarricense OBJETIVOS ESPECIFICOS: Investigar los antecedentes y naturaleza de los Puestos de Bolsa y del Agente de Bolsa. Realizar un estudio conceptual de los Puestos de Bolsa y Agentes de Bolsa. Realizar un estudio de las funciones de los Puestos de Bolsa. Realizar un estudio de las funciones de los Agentes de Bolsa Estudiar el sistema de autorregulación utilizado por los Puestos de Bolsa y los Agentes de Bolsa, sus efectos positivos y negativos. Realizar un estudio práctico de los entes fiscalizadores de los Puestos de Bolsa y los Agentes de Bolsa. Página 6

7 Estudio de la normativa legal que regula a los puestos de bolsa y agentes de bolsa en el ordenamiento costarricense. Página 7

8 CAPITULO II ANTECEDENTES HISTORICOS Y CONCEPTOS DE GRAN RELEVANCIA 2.1 ANTECEDENTES HISTÓRICOS: Reseña Histórica de los PB y AB: Para lograr tener claro las funciones y los fines que persigue los PB y los AB se debe primeramente conocer cuál su origen o bien su naturaleza a nivel mundial, es necesario entender el pasado de estas figuras para saber cual era su modo de operación y cuales eran sus funciones en el pasado, para hacer un análisis comparativo de las mejoras que el mismo comercio ha exigido en el modo de operación de los PB y los AB. Es necesario tener una breve noción de la historia de la Bolsa para lograr comprender el tema de investigación Breve reseña histórica de la Bolsa Página 8

9 La Bolsa tiene su nacimiento 493 años antes de cristo, siendo que..en Atenas existía un Emporium y en Roma el Collegium Mercatourum (Aprox 493 Años A.C). El nombre de Bolsa es atribuido a un comerciante de Brujas del Siglo XIII (Vander Burse) que detentaba dos bolsas en su escudo de armas. En las ferias de la Edad Media, antecesoras dela Bolsa se realizaban operaciones sobre monedas y sobre títulos. Una de las primeras existía en Lyon en el siglo XVI. En Francia, por decreto real de 1824 fue creada la bolsa, que se mudo a su sitio actual en Según fuentes históricas se determino que en el año 1460 se creó la Bolsa de Amberes, que fue la primera institución bursátil en sentido moderno. Posteriormente, se creó la Bolsa de Londres en 1570, en 1595 la de Lyón, Francia y en 1792 la de Nueva York, siendo ésta la primera en el continente americano. Estas se consolidaron tras el auge de las sociedades anónimas. 2 En Estados Unidos la Bolsa de negociación de títulos se estableció en Filadelfia en el año 1790, posteriormente en el año 1789 se estableció 1 Operaciones Bursátiles y Extrabursátiles, (1995), Carlos Bollini Shaw, Mario Goffan, página Página 9

10 en Wall Street, Nueva York. Posteriormente el presidente Norteamericano de la época inauguro el congreso y de la mano con esta inauguración autorizo la emisión de ochenta millones de dólares en títulos públicos. Gracias a este apoyo de la presidencia en 1792 hubo una suba de la Bolsa que incentivó la negociación de títulos, que los negociantes guardaban para su venta en el mostrador, como si fuera mercadería (se vendían principalmente acciones de Bancos) 3 Posteriormente en el año 1850 las acciones mineras de minas de oro y ferrocarril se dispararon, esto debido a que en dicho año se encontró oro en abundancia. Como dato curioso la historia narra que muchos comerciantes de la época no podían pagar los alquileres en Wall Street por ende en las calles se podía observar como en las calles se realizaban remates, especialmente en la esquina de Willa y Beaner Streets. 4 En lo que respecta a la Bolsa de Londres en su historia se puede encontrar que hoy por hoy es una sociedad anónima que se rige por sus estatutos. Pero en el año de 1986 realizo un cambio en su sistema operativo al sistema del Big Bang; antes de este cambio los corredores 3 Operaciones Bursátiles y Extrabursátiles, (1995), Carlos Bollini Shaw, Mario Goffan, página 13 4 Supra, Carlos Bollini Shaw, Mario Goffan, página 13 Página 10

11 tenían comisiones fijas. Posteriormente se busco introducir la tecnología, usándose la electrónica en lugar del mercado. En la historia de la Bolsa Japonesa la historia abre sus libros y muestra que en el año 1949 se reabrió la Bolsa de Tokio. Tuvo un crecimiento sustancial, pues antes de la declinación de 1989 el valor del mercado llegó a 4 trillones de dólares 5 En Argentina su origen lo tuvo directamente por los europeos en el año 1811 siendo que habían reuniones de los comerciantes ingleses en un hotel llamado Tres Reyes, pero fue diez años después hasta el año 1821 que el señor Bernardino Rivadavia que logro fundar la Bolsa Mercantil. Que fue un impulso que no fue del todo fructífero como se hubiese querido en el territorio Suramericano. Pero en el año 1854 se logro fundar la Bolsa de Comercio de Buenos Aires misma que dio pie al nacimiento de diversas bolsas en dicho país Breve reseña histórica de los Puestos de Bolsa y de los Agentes de Bolsa 5 Supra, Carlos Bollini Shaw, Mario Goffan, página 15. Página 11

12 Habiendo hecho una breve reseña histórica de la bolsa, es momento de iniciar a investigar ahora un poco de los antecedentes históricos del PB y los AB. Según la doctrina indica que el nacimiento del puesto de bolsa como intermediarios bursátiles fue en Egipto, y coincide precisamente con el nacimiento de los Agentes Mediadores (el mediador surge como comerciante, y su fin primordial era lucrarse comerciando diversos productos). Posteriormente aumento la importancia de los agentes mediadores en la edad media siendo que en la edad media al intensificarse el comercio, aumentó considerablemente su importancia, interviniendo en la mayoría de los contratos por el interés público y por conveniencia, por lo que los municipios o ciudades los nombraban, exigiendo su intervención en los negocios. 6 Posteriormente en Italia las funciones de los agentes mediadores fueron reguladas en el año 1299 bajo el Estatuto de Florencia y se desarrollaron de mejor manera dichas funciones en el año Lo curioso del caso es que en las ciudades Italianas (cada una de ellas) constituían un grupo operativo o bien una corporación y dentro de sus 6 Derecho Bursátil (Mercado de Valores), Tomo I, (2002), Alvaro Hernández Aguilar, página 84 Página 12

13 alcances estaban que su intervención era a veces obligatoria en los contratos, se les prohibía realizar operaciones por cuenta propia y asociarse con comerciantes. Debían escribir en un Registro los negocios en que intervenían y tener en secreto el nombre de los contratantes hasta la conclusión del contrato, obrando imparcialmente y sin engaño. A sus manifestaciones escritas se les otorgaba plena fe en juicio. 7 Si bien es cierto, según estudios históricos estos agentes también son los antecesores del Notario Público. Tiempo después se fue moldeando la figura más ligada en el mercado bursátil, esto en el siglo XIV bajo una ordenanza Francesa, creando la figura de corredores de comercio, y sus labores o bien funciones fueron reguladas en el territorio francés. En esta época clave en la historia de los PB y los AB hubo un incremento de inversionistas y al haber un incremento de inversionistas ocasiono un incremento en el número de operaciones por ello los Agentes se vieron en la necesidad de unirse con otros, para cooperar entre sí y lograr un servicio más profesional. De esa unión nacen los Colegios de Agentes, o las Juntas Sindicales de Agentes de Bolsa 8, el nacimiento de estos grupos dio como resultado la unión de mediadores bursátiles (trabajando como 7 Supra, Alvaro Hernández Aguilar, página 84 8 Supra, Alvaro Hernández Aguilar, página 85 Página 13

14 personas jurídicas), esta unión de igual manera podían participar en la actividad bursátil, esta figura dio origen a La Gran Empresa Intermediadora, su nombre puede variar según la terminología y legislación de cada país. Es claro que al permitir que la persona jurídica pudiera participar en el mercado bursátil se dio un efecto que ocasiono mayor cantidad, calidad y variedad de servicios a los inversionistas, sin dejar de lado que se logro una mejor protección a los intereses de la bolsa y a la sociedad en general que tenía una participación directa o indirecta en el mercado. El puesto de Bolsa tiene un nacimiento curioso, (en su origen Ingles) siendo que las reuniones de Bolsa se realizaban en cafés como el Jonathans y el Carraways y posteriormente estas reuniones formaron lo que es hoy conocido como la Bolsa de Londres, ahora bien el Jurisconsulto Rafael Laborda, explica que el puesto de Bolsa como tal surge siendo que en esas reuniones los participantes de esas primeras bolsas, tenían derecho a un Seat (asiento) o puesto en el café, asegurándose así un lugar donde presentarse a negociar. El derecho a ocupar el Seat era una representación física del derecho a Página 14

15 presentarse a las sesiones de intercambio de valores. El asiento reservado a cada miembro en el café, el seat inglés sería el antecedente al puesto actual como miembro de la bolsa 9 9 La Bolsa en el mundo, organización y funcionamiento de todas las Bolsas existentes, 1980, Rafael Bartolomé Laborda, página 35. Página 15

16 CAPITULO III ANALISIS CONCEPTUAL DE LOS PUESTOS DE BOLSA, AGENTES DE BOLSA Y LA AUTORREGULACION 3.2 Análisis Conceptual Para comprender con exactitud y como guía referencial de la investigación es necesario el análisis conceptual que procurará explicar de manera somera, pero muy clara el modo de operación de los PB, los AB y la Autorregulación, de la mano con algunas definiciones de importancia para el mayor entendimiento de la investigación en cuestión. Página 16

17 3.2.1 Puesto de Bolsa Se inicia el estudio del concepto o definición de PB con una interrogante Cuál es el origen del vocablo Puesto de Bolsa?, el mismo nace del sistema Ingles, pero el vocablo buscaba que se interpretara como un tipo de derecho para poder participar en la Bolsa, siendo que cada participante tenía derecho a un seat (asiento o puesto) en el café donde se realizaban las negociaciones para poder negociar. El Doctor Hernandez Aguilar define los puestos de Bolsa como personas jurídicas beneficiarias de una concesión otorgada por una Bolsa de Valores para realizar las actividades de intermediación bursátil autorizadas por ley 10. A su vez en la exposición de motivos que antecedían el proyecto de la anterior Ley Reguladora del Mercado de Valores de Costa Rica definían al puesto de bolsa como concesiones otorgadas para realizar en su recinto actividades de intermediación Bursátil 11, dentro de estos conceptos de gran relevancia que no se pueden dejar de estudiar es el indicado por el Licenciado Luis Javier Gonzalez 10 Supra, Alvaro Hernández Aguilar, página Proyecto de ley del Mercado de Valores y reformas al Código de Comercio,. Comisión Redactora Página 17

18 Vargas que claramente define los puestos de bolsa como instituciones que fueron creadas por la bolsa Nacional de Valores, es decir, son sociedades que operan únicamente, bajo la regulación del Reglamento General de la Bolsa, cumplen la función de asesores financieros o intermediarios bursátiles 12. El Doctor Adrian Fernando Granados Monge define el puesto de bolsa como entidades jurídicas que, luego de adquirir concesión otorgada por la Bolsa, pueden realizar las operaciones de intermediación de los valores o mercancías por medio de un agente de bolsa autorizado 13. Ahora bien el ordenamiento costarricense estudia el puesto de bolsa en el artículo 53 de la Ley Reguladora del Mercado de Valores, en su titulo cuarto, en su capítulo único y en lo literal el artículo reza: Artículo 53.- Naturaleza de los puestos de bolsa Los puestos de bolsa serán personas jurídicas, autorizadas por las bolsas de valores correspondientes y de conformidad con los 12 El Sistema Financiero: Análisis crítico de los proyectos de reforma al Mercado de Valores y su influencia en el funcionamiento de la organización de la Bolsa Nacional de Valores, (1988) Luis Javier Gonzalez Vargas y Otros, Página 2 13 Actividad Bursátil y Contratos de Bolsa, (2000), Doctor Adrian Granados Monge, página 21 Página 18

19 requisitos establecidos en esta ley, para formar parte de ellas y, además, para realizar las actividades autorizadas en esta ley. Contra la decisión de autorizar un puesto de bolsa cabrá recurso de apelación ante la Superintendencia. Las operaciones que se efectúen en las bolsas de valores deberán ser propuestas, perfeccionadas y ejecutadas por un puesto de bolsa. 14 EL SUBRAYADO NO CORRESPONDE AL ORIGINAL Es claro como la regulación costarricense habla de los puestos de bolsa limitándola únicamente a personas jurídicas y no habla de persona física para esta labor que en algún momento en la historia fungía en su carácter personal pero vio la necesidad de conformar un grupo que pudiera operar en el mercado de valores tal como se explicó con anterioridad. 14 Ley Reguladora del Mercado de Valores, Ley 7732 Página 19

20 Otro concepto que al suscrito investigador le parece de gran relevancia es el indicado por la Bolsa Nacional de Valores en su website, este concepto para el suscrito es el más genérico y claro que logro encontrar y define al Puesto de Bolsa como una sociedad anónima autorizada por la Bolsa de valores correspondiente, cuya actividad principal es proponer, perfeccionar y ejecutar, por cuenta de sus clientes o por cuenta propia, la compra o venta de valores, según las disposiciones legales y reglamentarias correspondientes. 15 Mediante otro website reconocido BAISA logran definir el puesto de Bolsa como personas jurídicas beneficiarias de una concesión, otorgada por la bolsa de productos, para realizar las actividades de intermediación bursátil y que actuarán dentro de las bolsas de productos únicamente a través de las personas naturales que posean licencia como Corredores de Bolsa 16 Se puede concluir que el concepto en si coloca a los puestos de bolsa como un intermediario, medio o un derecho para poder participar en la Bolsa de Valores, pero asistidos claro esta por los Agentes de Bolsa, pero es necesario tener claro no solo el concepto si no también los requisitos, sus impedimentos y sus obligaciones dentro del Página 20

21 ordenamiento costarricense, se debe tener claro que la constitución de estos puesto de bolsa debe ser como Sociedades Anónimas cumpliendo con los requisitos y normas pertinentes del Código de Comercio. Llama la atención que el artículo 55 de la Ley Reguladora del Mercado de Valores, estableció que tanto los bancos públicos y el Instituto Nacional de Seguros están o quedaron autorizados para constituir este tipo de sociedades para operar como Puestos de Bolsa Requisitos, Obligaciones e Impedimentos en los Puestos de Bolsa Requisitos Uno de los requisitos que llaman la atención del investigador es el indicado en el artículo 54 literal b) el cual indica Que su objeto social se limite a las actividades autorizadas por esta ley y sus reglamentos y su plazo social sea el mismo de la respectiva bolsa de valores, incluidas sus prórrogas. 17 Este requisito exige que el objeto social y el plazo social se mantengan de la mano con la bolsa donde opera el puesto de bolsa y obliga a que la sociedad que nace 17 Ley Reguladora del Mercado de Valores, Ley 7732, artículo 54 Página 21

22 como puesto de bolsa tenga como fin primordial el mercado bursátil. Es necesario entender que dentro de los requisitos para la constitución de los puestos de bolsa deben regirse para su constitución como ya se indico supra bajo el ordenamiento del código de comercio y tanto las acciones como las de sus socios, cuando estos sean personas jurídicas, deben ser acciones nominativas. Adicionalmente de manera amplia se regula en el literal A del artículo 54 que ninguna persona sea física o jurídica puede ser socio de más de un puesto de bolsa dentro de una misma bolsa, esto de manera directa o por interpuesta persona. El capital social de la sociedad tiene gran relevancia para la constitución de puestos de bolsa para operar, el monto mínimo fijado por ley es de ciento diecisiete millones de colones, el capital social mínimo indicado en el inciso c) del artículo 54 de la LRMV fue modificado mediante SGV-A-132 del 12 de abril del 2007., antes el monto fijado era por cincuenta millones de colones. En lo literal el literal C de requisitos para puestos de bolsa del artículo supra indicado reza: Página 22

23 c) Que disponga, en todo momento, de un capital mínimo, suscrito y pagado inicialmente en dinero efectivo, de ciento diecisiete millones de colones ( ) suma que podrá ser ajustada por la Superintendencia, de acuerdo con un índice de precios, y que disponga, posteriormente, de los niveles mínimos de capital proporcionales al volumen de actividad y los riesgos asumidos, conforme lo establezca, reglamentariamente, la Superintendencia. (*) Tal como lo indica la el artículo supra citado la superintendencia general de valores es la que ajusta el monto de capital social, esto se realiza con base con los índices de precios, y que dispongan, posteriormente de los niveles mínimos de capital proporcionales al volumen de actividad y riesgo asumidos, conforme lo establezca reglamentariamente, la Superintendencia 18. Se les obliga adicionalmente a los puestos de bolsa a mantener una garantía de 18 Supra, Alvaro Hernández Aguilar, página 86 Página 23

24 cumplimiento, que de igual manera es determinada por la superintendencia en lo literal el incido D del artículo 54 indica: d) Que mantenga una garantía de cumplimiento determinada por la Superintendencia, en función del volumen de actividad y los riesgos asumidos, para responder, exclusivamente, por las operaciones de intermediación bursátil y demás servicios prestados a sus clientes. 19 Adicionalmente se toma en cuenta que para poder participar como gerente en los puestos de bolsa es requisito indispensable contar con un historial intachable en relación de delitos contra la propiedad o delitos que tengan relación con la confianza pública, sin dejar de lado que en lo referente a su solvencia moral la misma sea reconocida, de la mano con la capacidad y experiencia para poder optar por el puesto, es claro que la capacidad o experiencia para optar por el puesto es necesaria siendo que el mercado bursátil cuenta con un modo de operación particular y no todo el comercio esta relacionado 19 Ley Reguladora del Mercado de Valores, Ley 7732, artículo 54 Página 24

25 con este mercado. En literal E del artículo 54 que se refiere a lo antes indicado se lee de la siguiente manera: e) Que ninguno de sus directivos, gerentes ni personeros haya sido condenado por delitos contra la propiedad ni contra la confianza pública, y que sean de reconocida solvencia moral, con amplia capacidad y experiencia. 20 Los requisitos de los Puestos de Bolsa quedan sujetos adicionalmente a los antes explicados y visibles al artículo 54 en números apertus relativamente siendo que deja abierta la posibilidad a que la Superintendencia y reglamentos puedan exigir requisitos para poder lograr operar como puesto de bolsa ante una bolsa respectiva, esto se puede encontrar en el artículo 54 literal f que indica: f) Los demás requisitos contemplados en esta ley o establecidos, reglamentariamente, por la Superintendencia Ley Reguladora del Mercado de Valores, Ley 7732, artículo Ley Reguladora del Mercado de Valores, Ley 7732, artículo 54 Página 25

26 Es necesario que después de haber brindado la autorización respectiva al puesto de bolsa deberá iniciar operaciones en un plazo máximo de seis meses, el plazo inicia a contar desde la notificación del acuerdo respectivo que otorgo la autorización al puesto de bolsa; en caso de no iniciar operaciones la bolsa de valores que autorizo su inicio operacional le cancelará la autorización. Se debe tener claro que esta autorización no es transmisible ni gravable, ni de forma directa ni indirectamente Actividades de los PB La LRMV de manera clara indica cuales son las actividades que pueden realizar los puestos de Bolsa y se encuentra regulado en el artículo 56 de dicha ley la cual indica: Artículo 56.- Actividades de los puestos de bolsa Los puestos de bolsa podrán realizar las siguientes actividades: a) Comprar y vender, por cuenta de sus clientes valores en la bolsa. Para ello, podrán recibir Página 26

27 fondos de sus clientes, pero el mismo día deberán aplicarlos al fin correspondiente. Si por cualquier razón esto no fuere posible, deberán depositar los fondos en una entidad financiera regulada por la Superintendencia General de Entidades Financieras, en un depósito especial y a más tardar el siguiente día hábil. b) Comprar y vender, por cuenta propia, valores en la bolsa cuando cumplan con los niveles mínimos de capital adicional y los otros requisitos establecidos, reglamentariamente, para esos efectos por la Superintendencia. c) Obtener créditos y otorgar a los clientes créditos, siempre que estén directamente relacionados con operaciones de compra y venta de valores incluida la prefinanciación de emisiones. Para estos efectos los puestos deberán cumplir con los niveles mínimos de capital adicional o las garantías adicionales específicas y los demás requisitos establecidos, reglamentariamente, por la Superintendencia Página 27

28 d) Asesorar a los clientes. en materia de inversiones y operaciones bursátiles. e) Prestar servicios de administración individual de carteras, según el reglamento emitido por la Superintendencia. f) Realizar las demás actividades que autorice la Superintendencia mediante reglamento. 22 Las actividades de los PB quedan abiertas a la reglamentación de la Superintendencia, llama la atención al investigador que se le designe esta labor a la superintendencia siendo que su deber es fiscalizador no de normar las actividades o los requisitos de operación de los Puestos de Bolsa, si bien es cierto si estas actividades o bien los requisitos dejan abierta la posibilidad a alguna irregularidad por parte de los puestos de bolsa es claro que se debe reglamentar, pero podría ser otro ente administrativo el encargado de esto para que la superintendencia se mantenga conforme al fin con el cual nace. Ahora bien dentro de las actividades de los PB se debe tener en cuenta que la relación con el cliente es sumamente importante, y se 22 Ley Reguladora del Mercado de Valores, Ley 7732, artículo 54 Página 28

29 debe crear una relación jurídica contractual que regula el artículo 279 del Código de Comercio que en lo literal indica: Artículo El comisionista se sujetará a las instrucciones recibidas del comitente, en el desempeño de su encargo. Sin embargo, cuando por circunstancias no previstas por el comitente, considerare el comisionista que no debe ejecutar literalmente las instrucciones recibidas, y que de hacerlo causaría daño a su principal, podrá suspender el cumplimiento de ellas y requerir nuevas instrucciones. Si, no obstante las observaciones del comisionista, el comitente insiste en que ha de procederse conforme a sus instrucciones originales, el comisionista podrá separarse del contrato, o actuar conforme a las reiteradas instrucciones del comitente, caso en el cual quedará dicho comisionista exento de toda responsabilidad. 23 El literal D del artículo 56 es tratado de manera interesante por el Doctor Alvaro Hernandez, siendo que para él es de suma y vital importancia la labor de asesoramiento que debe ser brindado por los 23 Código de Comercio Número 3284, artículo 279 Página 29

30 PB, y manifiesta que este artículo responde a la realidad de que muchas de las personas que invierten en la bolsa, desconocen totalmente el funcionamiento de la misma, además en muchas de que en muchas situaciones no cuentan con la información y la preparación académica necesaria para conocer la situación financiera de una determinada empresa y su repercusión en el valor de las acciones, títulos u obligaciones que se le están ofreciendo en el mercado Impedimentos en los PB Un impedimento claramente señalado en el artículo 57 de la LRMV es puntualmente que los PB no pueden en ningún caso asumir funciones como administradores de fondos de inversión ni de pensiones, no pueden adicionalmente ni siquiera tener algún tipo de participación en el capital de las sociedades administradoras de fondos de inversión o de pensiones Obligaciones y responsabilidades de los PB 24 Supra, Alvaro Hernández Aguilar, página 88 Página 30

31 Habiendo analizado los requisitos de los puestos de bolsa, su actividad y su impedimento es necesario realizar un estudio de las obligaciones, mismas que se encuentran normadas en el artículo 58 de la LRMV, en primera instancia es claro que dentro de las obligaciones se debe encontrar el acatamiento obligatorio de la LRMV, sus reglamentos sin dejar de lado los acuerdos de la SUGEVAL en todo lo correspondiente a la bolsa de valores, esto se encuentra regulado en el literal A del artículo 58. Por otro lado en el literal B busca la transparencia de los PB siendo que los obliga a proporcionar a la Bolsa De Valores que pertenezcan y a la SUGEVAL toda la información estadística, financiera, contable legal o de cualquier otra naturaleza, que se les solicite en cualquier momento y bajo los términos y las condiciones que le indique cada entidad. 25 Por otro lado buscando de igual manera la transparencia y el orden en los PB el literal C del artículo 58 les exige que lleven los registros donde deben anotar claramente y con exactitud todas las operaciones que efectúen, deben necesariamente anotarse en estos registros las expresiones en cantidades, precios, nombres de los contratantes sin dejar de lado todos detalles adicionales que puedan 25 Ley Reguladora del Mercado de Valores, Ley 7732, artículo 58 Página 31

32 permitir un conocimiento integral de cada negocio, claro esta que todo lo antes indicado debe realizarse según las disposiciones reglamentarias para llevar estos registros. Otra de las obligaciones que tienen los PB va ligada más con los derechos que tienen los clientes de recepción de las boletas de transacción así como las certificaciones de los registros de las operaciones celebradas por ellos, cuando lo solicite el cliente. En el artículo 58 se encuentra el literal E que permite a la superintendencia que realice su labor de fiscalización sin traba alguna, siendo que se le obliga a los PB que permitan la fiscalización por parte de la SUGEVAL, este inciso en lo literal indica: e) Permitir la fiscalización, por parte de la Superintendencia y de la respectiva bolsa de valores, de todas sus operaciones y actividades así como las verificaciones, sin previo aviso, por parte de dichos organismos, de la contabilidad, los inventarios, los arqueos, las prioridades de las órdenes de inversión de sus clientes y demás Página 32

33 comprobaciones, contables o no, que se estimen convenientes. 26 Se reitera la posición del legislador que no haya ningún ocultamiento de ningún tipo por parte de los PB y su participación en la bolsa sea la mas cristalina o transparente posible, en el literal f del artículo 58 se establece claramente que de manera permanente debe estar a libre disposición tanto de la SUGEVAL como del publico en general la composición accionaria del puesto de bolsa, pero no acaba ahí la búsqueda de la transparencia siendo que se obliga a que si hay socios que son personas jurídicas también deben mantener permanentemente a disposición de la Superintendencia y del público su composición accionaria. En lo literal el inciso f indica: f) Mantener permanentemente a disposición de la Superintendencia y del público su composición accionaria y la de sus socios, cuando estos sean personas jurídicas Ley Reguladora del Mercado de Valores, Ley 7732, artículo Ley Reguladora del Mercado de Valores, Ley 7732, artículo 58 Página 33

34 En el artículo 56 de la LRMV habla sobre la responsabilidad en operación por cuenta ajena, en un breve resumen trata de la responsabilidad de los PB ante el cliente por la entrega de los valores y el pago del precio, pero analizando el tema más a fondo se trata de la relación entre el PB y el inversionista que solicito sus servicios, tal y como lo determina el artículo 279 del Código de comercio, este artículo refiere a la responsabilidad de los PB frente al comitente. De una manera más que clara el Doctor Hernandez explica la responsabilidad por incumplimiento por parte de los puestos de bolsa ante los clientes siendo que se deriva del deber general del puesto de brindarle al cliente un trato profesionalizado, justo y equitativo dentro de las altas normas de ética y moral. Consecuentemente, la obligación principal que emerge en relación al puesto es la de cumplir con él encargo recibido-la entrega de dinero o titulo que interesaba al cliente- y eventualmente existiría la obligación de responder por daños y perjuicios si lo anterior no se cumple en forma debida. Por ende, este régimen se puede encasillar dentro de la responsabilidad contractual, porque en caso de incumplimiento tendrá como efecto la Página 34

35 ejecución forzada o la indemnización por daños y perjuicios- Artículo 692 y 702 del Código Civil-. 28 El artículo 59 de la LRMV en las operaciones por cuenta ajena tal como se indico anteriormente se coloca a los PB como responsable ante los clientes de la debida entrega de los valores y el pago del precio, el artículo también es muy claro con respecto a las actuaciones dolosas o culposas de los PB, pero sus alcances van mas allá siendo que los PB deben responder por estas actuaciones ocasionadas por sus funcionarios, empleados o agentes de bolsa, durante el ejercicio de sus funciones o por razón de dicha labor. Para que los PB sean responsables es claro que las actuaciones deben ser contrarias al ordenamiento jurídico. Con lo antes indicado se puede analizar con claridad la responsabilidad del puesto por la actuación de los agentes, es decir, por culpa in eligendo o in vigilando, siendo que es claro que el artículo 59 de la LRMV crea una responsabilidad solidaria del puesto en relación con la actuación de los agentes. En buena teoría de una forma u otra la relación Agente- Puesto de Bolsa, siendo que la han buscado encasillar de conformidad con el artículo 18 de Código de Trabajo, no obstante hay jurisprudencia que 28 Supra, Alvaro Hernández Aguilar, página 88 Página 35

36 indica que no existe relación laboral alguna entre AB y PB, siendo que no existe subordinación, por ende la responsabilidad aplicable tal como se expuso antes es civil y no laboral. Pero Cómo se determinan las responsabilidades de los PB?, en el párrafo tercero del artículo 59 de la LRMV tiene la respuesta y literalmente indica: Para determinar las responsabilidades indicadas en este artículo, los puestos de bolsa estarán obligados a suministrar certificaciones de sus registros sobre negocios concretos, así como cualquier otra información que les requiera la respectiva bolsa de valores, la Superintendencia o la autoridad judicial competente. Para efectos probatorios, los asientos y las certificaciones de los registros del concesionario de un puesto de bolsa, se equipararán a los del corredor jurado Ley Reguladora del Mercado de Valores, Ley 7732, artículo 58 Página 36

37 Es importante ver como se abre la posibilidad para que la Superintendencia sea una opción para recibir la información suministrada por los PB para que ellos sean los que puedan determinar la responsabilidad de los PB y no precisamente la primera opción es recurrir a estrados judiciales. Cuando se analiza la responsabilidad del puesto de bolsa ante la bolsa se debe tener en cuenta que toda actuación de un puesto de bolsa implica ganancias o perdidas a la bolsa a la cual pertenece. Es claro que el puesto de bolsa debe cumplir con sus obligaciones y con el buen cumplimiento de sus actividades evitando el deterioro de la confianza pública en la Bolsa. El incumplimiento a sus deberes u obligaciones como PB incluye una dimensión no sólo patrimonial (reflejada en la posible ejecución de la garantía que se le exige al puesto, si no que a su vez emerge una responsabilidad disciplinaria en cuanto a la actuación del puesto 30. Con esto se puede concluir que el incumplimiento de sus deberes u obligaciones por parte de la bolsa o el puesto tiene responsabilidad contractual pudiendo la parte solicitar la ejecución forzosa o en todo caso podría lograr la indemnización por daños y perjuicios. 30 Supra, Alvaro Hernández Aguilar, página Página 37

38 A continuación para información y conocimiento de los lectores se facilita la lista de los puestos de bolsa actuales en el territorio nacional con alguna información de interés de su ubicación y los nombres de sus respectivos gerentes: 31 ACOBO, PUESTO DE BOLSA, S.A. Gerente General Orlando Soto Solera Teléfono Fax Apdo Zapote De la Iglesia Sagrado Votivo Corazón de Jesús 75 Dirección mts. Oeste, edificio color crema,mano izquierda. San José, Costa Rica. Website ALDESA VALORES, PUESTO DE BOLSA, S.A. Gerente General Andrés Víquez Teléfono Fax Página 38

39 Apdo. Dirección Website San José Pinares de Curridabat, 500 metros este de la Estación de Gasolina La Galera. B.C.T VALORES, PUESTO DE BOLSA, S.A. Gerente General Ariel Vishnia Baruch Teléfono Fax Apdo San José 150 metros norte de la Catedral Metropolitana, Dirección (antiguas instalaciones de Banco del Comercio), San José. Website BAC SAN JOSE, PUESTO DE BOLSA, S.A. Gerente General Luis Fernando Monge Salas Teléfono Fax Apdo San José Dirección Edificio Omni sétimo piso Website BCR VALORES, PUESTO DE BOLSA Gerente General Douglas Soto Leitón Teléfono Fax / Apdo San José Página 39

40 Dirección Website 100 mts. oeste de BK Uruca, Contiguo a Mazda. Centro de Negocios la Uruca. Local 21 BN VALORES, PUESTO DE BOLSA Gerente General Álvaro Gómez Carranza Teléfono Fax y Apdo Dirección Barrio Tournón contiguo a Banco Bicsa Website CENTRAL AMERICAN MONEY MARKET Gerente General Carlos Isidro Echeverria Perera Teléfono Fax Apdo. Oficentro Bioquím del Este N 2, 4to piso, 100 mts Dirección Norte de la Estación de Servicio La Galera, Curridabat, San José, Costa Rica Website CITI VALORES ACCIVAL S.A. Gerente General Gijsbert Veltman Teléfono Fax Apdo San José Dirección Del Puente Juan Pablo II, 150 mts. Norte, contiguo Página 40

41 Website a Grupo TACA. La Uruca, San José, Costa Rica. HSBC Puesto de Bolsa Costa Rica, S.A Gerente General Rodolfo Herrera Henríquez Teléfono Fax Apdo San José Dirección Costado oeste de la ULACIT, edificio Los Almendros. Website IMPROSA VALORES PUESTO DE BOLSA Gerente General Ronald Enrique Vargas Carmona Teléfono Fax Apdo Curridabat Dirección Barrio Escalante, San José, Costa Rica Website INS VALORES, PUESTO DE BOLSA Gerente General Gina Ampiée Castro Teléfono /8017 Fax Apdo San José Dirección San José Centro, Av 9, Calle 9 y 9bis, costado norte al Edificio Central del Instituto Nacional de Página 41

42 Website Seguros INVERSIONES SAMA, S.A. Gerente General Rolando Cervantes Barrantes Teléfono Fax Apdo San José Dirección C. 46 y 48, Av.10 contiguo a la Contraloría General de la República. Edificio Grupo Sama Website LAFISE VALORES, PUESTO DE BOLSA, S.A. Gerente General Juan Carlos Araya Castillo Teléfono Fax Apdo San José Dirección De la fuente de la Hispanidad 50 mts. Este, Edificio Lafise. San Pedro, San José, Costa Rica. Website MERCADO DE VALORES DE COSTA RICA, PUESTO DE BOLSA, S.A. Gerente General Cristina Masis Cuevillas Teléfono Fax Apdo San José Página 42

43 Dirección Website San José: Plaza Roble, Escazú. Edificio Los Balcones, Segundo Piso. Guanacaste: Plaza Futura, Liberia MUTUAL VALORES PUESTO DE BOLSA, S.A. Gerente General Juan Francisco Rodríguez Fernández Teléfono Fax Apdo San José Oficinas Centrales de Mutual Alajuela, 500 metros Dirección oeste de la Estación de Servicios Santa Anita, Calle ancha de Alajuela Website POPULAR VALORES, PUESTO DE BOLSA Gerente General Marvin Sánchez Alvarez Teléfono Fax Apdo Paseo Colón Dirección Octavo piso del edificio Torre Mercedes Website PUESTO DE BOLSA INTERBOLSA, S.A. Gerente General Danilo Montero Rodríguez Teléfono /7700 Fax Apdo San José Página 43

44 Dirección Website Parque Empresarial FORUM I. Edificio A, pisos 2 y 3. SCOTIA VALORES S.A. Gerente General Enrique Raul Spihlmann Denegri Teléfono Fax Apdo San José Dirección Segundo Edificio de Scotiabank, sabana Norte, Primer Piso. Website Agente de Bolsa No se puede desarrollar una investigación sobre los puestos de bolsa dejando de lado la figura tan importante como lo es el Agente de Bolsa, el investigador procura buscar el concepto más claro de esta figura e inicia con la definición plasmada en la Bolsa Nacional de Valores en su website la cual indique que el Agente de Bolsa es Es una persona física representante de un Puesto de Bolsa, titular de una credencial otorgada por la respectiva bolsa de valores, que realiza actividades bursátiles a nombre del Puesto ante los clientes y Página 44

45 ante la bolsa ( compra y venta de valores). Los agentes de bolsa deben reunir requisitos académicos previamente establecidos por las bolsas, y recibir cursos de capacitación especializados. 32 Se continúa en la búsqueda del concepto más claro en lo que respecta a la figura de Agente de Bolsa y se encuentra la definición del señor Guillermo Cabanellas de Torres, de entrada él le llama Agente de Cambio y Bolsas, indicando que se conocen con esta designación, y con la de corredores de bolsa o comisionistas de bolsa, las personas encargadas de mediar o intervenir en las operaciones de compra y venta de valores en las llamadas bolsas de comercio(v.) con la percepción de las comisiones o aranceles establecidos 33, es curioso como el Doctor Cabanellas no hace mención alguna de los puestos de bolsa y los deja de lado y de manera mas genérica habla de las Bolsas, de igual manera el suscrito se dio a la tarea de buscar la definición puestos de bolsa en el diccionario jurídico del señor Cabanellas y el concepto no aparece, ante este vacío conceptual es necesario recalcar que el Agente de bolsa de conformidad con el ordenamiento jurídico costarricense requiere que el agente e bolsa Cabanellas (Guillermo) Diccionario Jurídico Universitario, Editorial Heliasta, Argentina, 2004, página 63 Página 45

46 tenga relación directa con el puesto de bolsa como representante del mismo. Los Autores Carlos Bollini Shaw y Mario Goffan se plantean la interrogante de qué es un agente de bolsa? Y los mismos lo definen como aquella persona física o jurídica que habiendo satisfecho determinados requisitos se halla inscripta en el registro del Mercado de Valores correspondiente, y concerta en la Bolsa operaciones por sus clientes de acuerdo a las órdenes recibidas. También opera por si misma comprando y vendiendo títulos. En párrafo posterior continúan manifestando que el los AB actúan en nombre propio y por cuenta ajena, compran y venden por encargo de terceros (o para sí) sin dar el nombre de sus clientes. Actuarían como mandatarios sin representación. 34 (El resaltado no corresponde al original) El suscrito analiza la definición realizada por los autores argentinos y es curioso como manifiestan que el agente de bolsa puede ser una persona jurídica, siendo que en el ordenamiento costarricense no se habla de persona jurídica si no únicamente de persona física, incluso 34 Supra, Carlos Bollini Shaw, Mario Goffan, página 24 Página 46

47 se habla de su honorabilidad y características de relevancia que se analizarán más adelante. En la búsqueda de la definición de Agente de Bolsa, se encuentra la plasmada en el Diccionario de Derecho Privado la cual indica que Los agentes de cambio y bolsa son agentes mediadores colegiados que tienen el doble carácter de comerciantes y agentes oficiales (notarios) organizados en colegios y sometidos a su disciplina 35. Claro está que la definición anterior no es la más clara o acertada al concepto actual pero vale la pena tenerla en cuenta de conformidad con la legislación española de la época en que fue suscrito el diccionario siendo el año Volviendo al cauce que oriente a los lectores con el concepto de Agente de Bolsa de conformidad con la doctrina nacional se tiene la esgrimida por el Doctor Hernandez el cual indica que los AB son sujetos de intermediación bursátil cuya actuación se circunscribe a la negociación de valores en las Bolsas de Valores. Son personas físicas que ejercen operaciones bursátiles en representación de los puestos de bolsa- Artículo 60 de la L.M.V. En otro párrafo el Doctor 35 Diccionario de Derecho Privado, Editorial Labor S.A., (1961), Ignacio Casso y Romero/ Francisco Cervera y Jiménez-Alfaro Página 47

48 Hernandez manifiesta la naturaleza jurídica de esta figura puede ser distinta dadas las diversas normas que rigen su actividad. En síntesis, el Agente de Bolsa, podría ser considerado como un comisionista, un representante o un corredor. 36 De conformidad con la definición del Doctor Hernandez el suscrito investigador se da la tarea de buscar la norma jurídica general que regula a los AB en el ordenamiento jurídico nacional encontrando así el artículo 407 del Código de Comercio nacional, mismo artículo que indica que las operaciones que los particulares deseen hacer en la bolsa, deben ser propuestas y realizadas por medio de un puesto de bolsa, que las efectuará a través de sus agentes debidamente autorizados por la bolsa. Los agentes no podrán efectuar en la bolsa operaciones a su nombre o por cuenta propia, y actuarán bajo la responsabilidad del puesto. La bolsa puede suspender o cancelar la concesión al puesto, o bien la autorización al agente, en cualquier momento, por causa justificada. En los reglamentos de la bolsa se fijarán las bases para el pago de comisiones y demás cargos, así como las respectivas tarifas, derechos de inscripción y otras aplicables a las transacciones que se efectúen en la bolsa o que 36 Supra, Alvaro Hernández Aguilar, página 90 Página 48

49 correspondan a los puestos. Estos reglamentos serán emitidos por la bolsa, de conformidad con las disposiciones de este capítulo. 37 EL RESALTADO NO CORRESPONE AL ORIGINAL Es necesario tener en cuenta que la anterior es la norma general que regula el modo de operación de los AB, y debe analizarse adicionalmente la norma específica. Pero si los lectores revisan el concepto indicado por los Autores Carlos Bollini Shaw y Mario Goffan llama la atención que ellos manifiestan que el agente de bolsa puede actuar por cuenta propia y en representación de los clientes, cosa que de conformidad con el artículo 407 del Código de Comercio costarricense no se permite. A pesar que el rango de legalidad de conformidad con la pirámide de las fuentes del derecho costarricense le da mayor rango al Código de Comercio es necesario analizar que indica la norma específica para determinar si hay algún tipo de contradicción, tal y como la antes indicada. La LRMV en su artículo 60 regula al agente de bolsa de manera general, definiendo que es AB y cual es su función de la siguiente manera: 37 Código de Comercio, artículo 407 Página 49

50 Artículo 60.- Agentes de bolsa Los agentes de bolsa serán las personas físicas representantes de un puesto de bolsa, titulares de una credencial otorgada por la respectiva bolsa de valores, que realizan actividades bursátiles a nombre del puesto, ante los clientes y ante la bolsa. Las órdenes recibidas de los clientes serán ejecutadas bajo la responsabilidad de los puestos de bolsa y de sus agentes. Los agentes de bolsa deberán ser personas de reconocida honorabilidad y capacidad para el ejercicio del cargo; además, deberán cumplir las disposiciones de esta ley y los reglamentos que dicten la Superintendencia y la respectiva bolsa. 38 Siguiendo la norma de la LRMV deja un claro concepto de quien es el AB, pero no deja claro de manera específica cuales son los requisitos para adquirir este puesto, sus funciones, actividades, impedimentos y obligaciones. Delega esta regulación específica en los reglamentos 38 Ley Reguladora del Mercado de Valores, artículo 60 Página 50

51 que dicte la superintendencia o en su caso la respectiva bolsa en la cual este destinado a trabajar el agente. Ahora bien en el reglamento sobre agentes de bolsa, emitido por la bolsa nacional de valores se puede encontrar otra definición sobre el Agente de bolsa como tal en dicho reglamento y lo define en su artículo segundo como personas físicas representantes de un puesto de bolsa, titulares de una credencial otorgada por la Bolsa, que realizan actividades bursátiles a nombre del puesto, ante el cliente y ante la Bolsa. Deberán ser personas de reconocida solvencia moral, capacidad para el ejercicio de su cargo y que deben cumplir las normas legales, reglamentarias y demás disposiciones emitidas por la Superintendencia General de Valores y por la Bolsa. 39 Al igual que los gerentes de los puestos de bolsa a los agentes de bolsa se les exige tener una reconocida solvencia moral y experiencia en el tema del mercado bursátil siendo que ellos, como se verá más adelante, son encargados de asesorar debidamente al cliente de una forma clara, veraz y oportuna Requisitos para optar por cargo de Agente de Bolsa 39 (Reglamento sobre Agentes de Bolsa artículo 2) Página 51

52 De manera como requisito sine qua non en el reglamento sobre agentes de bolsa manifiesta en su artículo 3 que deben realizar un examen que busca como fin obtener la credencial como agente de bolsa. Se debe tener en cuenta que la aprobación de dicho examen no le concede automáticamente al interesado la titularidad de la credencial, siendo que este examen es uno de varios requisitos que debe cumplir para optar por la credencial autorizadora. En el párrafo segundo del artículo 3 del Reglamento sobre Agentes de Bolsa (RSAB) le permite a la Bolsa Nacional de Valores delegar en otra entidad la realización del examen de agente de bolsa, debiendo velar porque esta entidad reúna los requisitos de idoneidad académica y de competencia como para realizar una evaluación ajustada a los requerimientos establecidos por la Bolsa. 40 En el examen que se le realiza a los futuros AB el artículo cuarto regula que se debe evaluar en forma exhaustiva todas las áreas atinentes al mercado bursátil por un temario establecido por la Bolsa (Reglamento sobre Agentes de Bolsa artículo 3) Página 52