TRATADO DE DERECHO CIVIL OBLIGACIONES TOMO I

Transcripción

1 TRATADO DE DERECHO CIVIL OBLIGACIONES TOMO I

2 JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS Profesor titular de Derecho Civil en la Universidad Nacional de Buenos Aires, y en la Universidad Católica Argentina. - Miembro del Instituto Argentino de Estudios Legislativos. - Ex juez de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal. TRATADO DE DERECHO CIVIL OBLIGACIONES TOMO I TEORÍA GENERAL DE LA OBLIGACIÓN EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES TEORÍA GENERAL DE LOS PRIVILEGIOS SÉPTIMA EDICIÓN ACTUALIZADA POR PATRICIO RAFFO BENEGAS OBRA LAUREADA CON EL PRIMER PREMIO NACIONAL DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS DISCERNIDO POR EL MINISTERIO DE CULTURA Y EDUCACIÓN

3 Llambías, Jorge Joaquín Tratado de derecho civil: obligaciones / Jorge Joaquín Llambías; adaptado por Patricio Raffo Benegas. - 7a ed. - Buenos Aires: Abeledo Perrot, v. 1, 688 ps.; 24x17 cm. ISBN Derecho Civil. I. Patricio Raffo Benegas, adapt. II. Título. CDD 346 ISBN (OC) ISBN (Vol. I) SET SAP Tirada: 600 ejemplares Jorge Joaquín Llambías AbeledoPerrot S.A. Administración y redacción Tucumán 1471 Tel.: (54-11) Fax.: (54-11) Ventas Talcahuano Tel.: (54-11) Talcahuano Tel.: (54-11) Figueroa Alcorta Tel.: (54-11) Fax: (54-11) clientes@abeledoperrot.com Buenos Aires - Argentina Hecho el depósito que establece la ley Derechos reservados. Impreso en la Argentina. Printed in Argentina.

4 En esta edición, los comentarios y adiciones del actualizador, Dr. Patricio José Raffo Benegas, han sido compuestos en letra Franklin Gothic (por ejemplo: Obligaciones recíprocas). Aquellos párrafos que le corresponden íntegramente repiten el número del párrafo original del Dr. Jorge Joaquín Llambías, con el agregado de un número arábigo para su mejor identificación y ordenamiento sistemático (por ejemplo, 525-1).

5 ÍNDICE Nota aclaratoria... 7 Capítulo i CONCEPTO DE OBLIGACIÓN 1. Nociones vulgar y técnica. 2. Concepto de obligación. 3. Análisis de la definición adoptada. 4. Antecedentes históricos. 5. Naturaleza jurídica de la obligación. 6. a) El crédito como potestad. 7. b) El crédito como título a una prestación. 8. c) La obligación como vínculo jurídico completo. 8 bis. Distinción de las obligaciones y los derechos reales. 8 ter. Diferenciación de las obligaciones y los derechos de familia... 9 Capítulo ii ELEMENTOS DE LA OBLIGACIÓN 9. Enunciación. 10. I) Sujeto. 11. Quiénes pueden ser sujetos. 12. Capacidad. 13. Determinación Obligaciones ambulatorias o propter rem. 15 bis-15 ter. Consecuencia del carácter propter rem de la obligación. 16. Pluralidad de sujetos. 17. II) Objeto. 18. Existencia del objeto. 19. a) Determinación del objeto. 20. b) Posibilidad del objeto. 21. c) Valor pecuniario de la prestación; interés extrapatrimonial. 22. Crítica a la teoría clásica. 23. Nuestra opinión. 24. Distinción entre la prestación (siempre patrimonial) y el interés del acreedor (moral o material) al cual la obligación sirve. 25. La cuestión en nuestro Código Civil. 26. Legitimidad del objeto. 27. Invocación y prueba de la ilegitimidad del objeto. 27 bis. Cesación de la ilegitimidad del objeto: remisión. 28. III) Causa o fuente de la obligación. 29. Evolución histórica. 30. Crítica moderna. 31. Clasificación de Planiol. 32. Otras clasificaciones Clasificación tripartita adoptada. 35. La teoría de la causa de las obligaciones en el Código Civil argentino. 36. Principio de necesidad de causa. 37. Presunción de causa. 38. Falsedad de causa. 39. Principio de legitimidad de causa Quid de la cesación de la ilicitud de la causa. 42. Breve noción de cada fuente. 43. Otras posibles causas de las obligaciones. 44. IV) Hay otros elementos constitutivos de las obligaciones, fuera del sujeto, el objeto y la causa eficiente? Quid de la causa final... 19

6 668 JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS Capítulo iii INTERDEPENDENCIA DE LAS OBLIGACIONES 45. Noción. 46. Fuentes de accesoriedad. 47. Especies. 48. Efectos del principio de accesoriedad: relaciones mutuas. 49. Excepciones al principio de accesoriedad. 50. El principio de accesoriedad en la cláusula penal, en las condiciones y en los cargos: remisión Capítulo iv EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL 51. Noción. 52. Efectos de las obligaciones y efectos de los contratos: distinción Entre quiénes se producen. 57. Desubicación del art Clasificación de los efectos de las obligaciones Derechos del deudor Capítulo v EFECTOS NORMALES O NECESARIOS DE LAS OBLIGACIONES 64. Concepto. 65. Distintos modos de cumplimiento específico. 66. A) Cumplimiento voluntario. 67. B) Cumplimiento forzado. 68. Limitaciones al cumplimiento forzado a) Obligaciones de dar. 73. b) Obligaciones de hacer. 74. c) Obligaciones de no hacer bis. C) Cumplimiento por otro. 77. Campo de aplicación del cumplimiento por otro. 78. Quid de la autorización judicial. 78 bis. Pago por tercero. 79. La astreinte como medio de compulsión del deudor. 80. Antecedentes extranjeros de las astreintes 81. Derecho argentino: jurisprudencia. 82. Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil. 82 bis. Resolución de las astreintes por la ley bis 1. Metodología. 82 bis 2. Tipificación de la conducta pasible de esta condena. 82 bis 3. Graduación de la condena conminatoria. 83. Naturaleza jurídica de las astreintes. 84. Comparación de la astreinte con la indemnización de daños y perjuicios. 85. Fundamentos de la astreinte. 86. Caracteres de la astreinte. 86 bis. Ejecutabilidad de la condena. 86 bis 1. Provisionalidad de la condena. 87. No acumulación de la astreinte y la indemnización de daños y perjuicios bis. Beneficiario de la astreinte. 89. Campo de aplicación de la astreinte. 90. Punto de partida de las astreintes. 91. Cesación de la astreinte. 92. Prisión por deudas: evolución histórica. 93. Multas civiles: legales, convencionales y judiciales Límite porcentual en las costas del proceso judicial o arbitral Finalidad. Crítica Ámbito de aplicación Requisitos Base sobre la cual debe recaer el tope máximo Prorrateo Aplicación de la ley en cuanto al tiempo... 63

7 ÍNDICE 669 Capítulo vi EFECTOS ANORMALES DE LAS OBLIGACIONES 94. Noción. 95. Función de equivalencia patrimonial. 96. Carácter subsidiario de los daños y perjuicios. 97. Disposición legal. 98. Presupuestos de la responsabilidad del deudor Capítulo vii MORA 99. Primer presupuesto de la responsabilidad del deudor Incumplimiento y cumplimiento defectuoso Cumplimiento defectuoso ignorado Incumplimiento material y mora Constitución en mora: requisito de la interpelación. 103 bis-103 bis 1. Nuevo ordenamiento referente a la constitución en mora: ley bis 2. Excepciones a la mora automática en las obligaciones de plazo cierto. 103 bis 3. Obligaciones de plazo táctico. 103 bis 4. Obligaciones sin plazo. 103 bis 5. Otros efectos de la interpelación. 103 bis 6. Exención de responsabilidad por mora Antecedentes históricos y legislación comparada. Derecho romano. Legislación española. Código francés Fundamento del requisito de la interpelación Naturaleza jurídica de la interpelación Sujetos de la interpelación Prueba de la interpelación Formas de la interpelación Requerimiento judicial Requerimiento extrajudicial Quid del requerimiento al Estado Condiciones de idoneidad de la interpelación Condiciones intrínsecas de idoneidad de la interpelación: a) Exigencia categórica de pago b) Requerimiento apropiado en cuanto al objeto, modo y tiempo del pago c) Interpelación coercitiva y no declarativa d) Exigencia de cumplimiento factible e) Requerimiento circunstanciado Condiciones extrínsecas de idoneidad de la interpelación: a) Cooperación del acreedor Lugar de pago: el domicilio del deudor b) Ausencia de incumplimiento de parte del acreedor Supuestos de mora sin interpelación: enumeración a) Mora convencional Virtualidad del pacto de mora automática b) Mora ex re c) Mora legal Otros casos de mora sin interpelación I) Hecho ilícito II) Confesión de mora. 129 bis. Negativa anticipada del deudor III) Imposibilidad de interpelar IV) Imposibilidad de cumplimiento de la obligación Efectos de la mora Subsistencia del derecho del deudor de pagar durante la mora. Excepciones. 133 bis. Excepción al derecho de pagar Cesación de la mora Mora del acreedor Efectos de la mora del acreedor Cesación de la mora del acreedor... 97

8 670 JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS Capítulo viii IMPUTABILIDAD DEL INCUMPLIMIENTO DEL DEUDOR Segundo presupuesto de la responsabilidad del deudor Quid del acreedor moroso I. Dolo 146. Distintas acepciones Concepto de dolo en el incumplimiento de la obligación No se requiere la intención de dañar Efectos del dolo Dispensa del dolo Fundamento de la prohibición Alcance de la prohibición Extensión de la prohibición a los subordinados Sanción que recae sobre la dispensa del dolo Prueba del dolo Interés en probar el dolo II. Culpa 157. Noción Elementos de la culpa bis. Unidad y dualidad de la culpa. Concepción unitaria: crítica Diversidad de régimen de la responsabilidad contractual y la responsabilidad extracontractual o aquiliana Criterios de apreciación de la culpa Clasificación y graduación de la culpa. Teoría romana de la prestación de la culpa Evolución histórica. Antiguos derechos español y francés Sistema de nuestro Código Proyectos de reforma Derecho comparado Prueba de la culpa. Criterio clásico Fundamento de la presunción de culpa Si subsiste la presunción en las obligaciones de medio Obligaciones de medio y obligaciones de resultado No hay derogación de la presunción de culpa Dispensa de la culpa Dispensa parcial de la culpa: cláusulas de responsabilidad Dispensa total de culpa: cláusula de no responsabilidad Prohibición legal de la dispensa de responsabilidad Culpa concurrente Culpa de los representantes y dependientes o subordinados Culpa precontractual y culpa in contrahendo Aplicaciones legales Culpa y riesgo: remisión II bis. Quid de un tipo de imputabilidad exento de culpa o dolo 184. Existe un tercer tipo de imputabilidad distinto del dolo o culpa? 173 III. Caso fortuito o fuerza mayor 185. Supuesto de inimputabilidad Noción legal de caso fortuito Distinción conceptual y asimilación legal Extensión de los principios expuestos a la situación del acreedor moroso Caracteres constitutivos del caso fortuito o fuerza mayor a) Hecho imprevisible b) Hecho inevitable c) Hecho ajeno al deudor d) Hecho actual e) Hecho sobreviniente a la constitución

9 ÍNDICE 671 de la obligación f) Obstáculo insuperable para el cumplimiento de la obligación Imposibilidad moral Imposibilidad absoluta e imposibilidad relativa Diversos casos: jurisprudencia Fuerzas naturales Hecho del príncipe: acto de autoridad pública Guerra. Revolución Huelga Hecho de tercero Incendio Enfermedad Prueba del caso fortuito Efectos del caso fortuito: principio general y excepciones Excepciones al principio de irresponsabilidad Primera excepción: cláusula de responsabilidad y pacto de garantía Segunda excepción: causus dolo vel culpa determinatus. 212 bis. Conjunción de culpa y casus Tercera excepción: caso fortuito posterior a la mora IV. Teoría de la imprevisión 214. Noción Origen. Evolución histórica La teoría de la imprevisión en nuestro derecho. 216 bis. Aceptación legal de la teoría de la imprevisión Fundamento de la teoría Nuestra opinión Extremos de aplicabilidad de la teoría a) Características del hecho b) Incidencia del hecho: excesiva onerosidad bis. c) Contratos afectados Naturaleza fluyente del derecho afectado. 223 bis. d) Ausencia de culpa o mora del deudor Efectos de la teoría Jurisprudencia Derecho comparado Proyecto de reforma. Tercer Congreso de Derecho Civil Pactos referentes a la teoría de la imprevisión Diferencias con el caso fortuito Capítulo ix DAÑOS E INTERESES 231. Tercer presupuesto de la responsabilidad del deudor Noción de daño Daño del deudor Distintas especies de daños Daño compensatorio y moratoria Daños comunes y propios Daños inmediatos y mediatos Daños directos e indirectos Daños previstos e imprevistos. Daños previsibles e imprevisibles Daños intrínsecos y extrínsecos Daño actual, futuro y eventual Daño al interés positivo y daño al interés negativo Daño patrimonial y daño moral Indemnización de daños y perjuicios. 244 bis. Fundamento de la indemnización Finalidad de la indemnización Caracteres de la indemnización Requisitos del daño resarcible Existencia y prueba del daño Entidad del daño. 249 bis. Compensación del daño con el lucro Valuación del daño: convencional, legal, judicial Fecha de la valuación del daño Cuándo la valuación del daño no se hace a la fecha de la sentencia Quid de la valuación del daño proveniente de la frustración de adquisición de un inmueble El monto de la demanda como tope de la indemnización

10 672 JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS Capítulo x REPARACIÓN DEL AGRAVIO MORAL 255. Planteo del asunto Concepto de daño moral: remisión Comparación con el daño patrimonial Fundamento de la reparación del daño moral. Discusión doctrinaria Tesis del resarcimiento Crítica de la teoría del resarcimiento La teoría de la sanción ejemplar Teoría mixta o ecléctica Consecuencias del fundamento de la reparación del daño moral a) Hechos que dan lugar a la reparación del daño moral b) Titular de la reparación c) Criterio para fijar la cuantía de la reparación d) Transmisibilidad de la acción reparatoria e) Ejercicio de la acción por los acreedores del agraviado f) Carácter punitorio de la reparación Derecho comparado. 270 bis. Sistema de la ley bis 1. Agravios morales anteriores a la ley Sistema del Código de Vélez Sarsfield: delitos criminales, actos ilícitos, contratos a) Teoría del resarcimiento amplio b) Teoría del resarcimiento en toda clase de hechos ilícitos c) Teoría de la reparación en los delitos criminales, sean delitos civiles o cuasidelitos d) Teoría de la reparación sólo en los delitos civiles que son, al propio tiempo, delitos criminales Síntesis final del sistema del Código reformado por la ley Jurisprudencia superada: fallo plenario in re Iribarren v. Sáenz Briones, J. A., 1943-I, p. 844 y L. L., t. 29, p Críticas al sistema del Código. Bases para su reforma Proyectos de reforma Capítulo xi RELACIÓN DE CAUSALIDAD ENTRE EL INCUMPLIMIENTO Y EL DAÑO 281. Cuarto presupuesto de la responsabilidad civil Causalidad material y causalidad jurídica Doctrinas acerca de la relación de causalidad a) Teoría de la equivalencia de condiciones b) Teoría de la causa próxima c) Teoría de la condición preponderante d) Teoría de la causa eficiente e) Teoría de la causa adecuada Nuestro punto de vista. 289 bis. Tipos de causalidad resultantes de la modificación introducida por la ley Extensión del resarcimiento Antecedentes históricos de la cuestión Sistema de nuestro Código Civil I) La extensión del resarcimiento en la responsabilidad contractual. Principio general a) Qué es consecuencia inmediata b) Qué es consecuencia necesaria c) Daño intrínseco Ampliación del resarcimiento en caso de dolo del deudor Controversia sobre el texto auténtico del art El argumento de la sanción legislativa El argumento de la fuente El argumento de la coherencia doctrinal Adecuada interpretación del art bis. Jurisprudencia Proyectos de reforma del Código. 307 bis. Nueva redacción del art. 521: ley II) La

11 ÍNDICE 673 extensión del resarcimiento en la responsabilidad extracontractual. Principio general Comparación Ampliación del resarcimiento en caso de dolo del agente Comparación en las distintas hipótesis de dolo Ampliación de la responsabilidad del agente cuando el hecho ilícito constituye un delito criminal Distintos tipos de causalidad jurídicamente relevantes Los proyectos de reforma acerca de la causalidad en materia extracontractual Capítulo xii CLÁUSULA PENAL 315. Concepto Función de la cláusula penal: su relación con los daños y perjuicios Quid de la función resolutoria de la cláusula penal Método del Código: crítica Origen histórico y finalidad práctica Clasificación Caracteres Comparación de la cláusula penal con otras obligaciones afines a) Cláusula penal y obligación alternativa b) Cláusula penal y obligación facultativa c) Cláusula penal y obligación condicional d) Cláusula penal y arras. Pacto de displicencia Tiempo, forma y modalidades de estipulación de la cláusula penal Causa o fuente de la obligación penal Sujeto activo y pasivo de la pena Objeto de la pena Inmutabilidad de la pena Evolución histórica Legislación comparada El principio de inmutabilidad en el Código de Vélez Jurisprudencia Sanción que comporta la pena excesiva. 336 bis. Reducción de penas abusivas: ley bis l. a) Extremos de la pena abusiva. 336 bis 2. b) Sanción que recae sobre la pena abusiva. 336 bis 3. Síntesis sobre la reforma en este aspecto. 336 bis 4. Reajuste de penas irrisorias El principio de inmutabilidad de la pena en los proyectos de reforma Caso de cumplimiento parcial o irregular Caso de incumplimiento doloso del deudor Efectos de la cláusula penal a) Efectos de la cláusula penal como obligación subsidiaria. Principio de no acumulación Excepciones al principio de no acumulación Quid de la acumulación de una pena moratoria y otra compensatoria No acumulación de la pena y la indemnización de daños y perjuicios b) Efectos de la cláusula penal como obligación accesoria I) Excepciones al principio de accesoriedad II) Venta de cosa ajena III) Contrato de objeto inexistente Excepciones impropias al principio de accesoriedad I) Penas en contratos por cuenta de terceros II) Penas en contratos a favor de terceros Condiciones de aplicación de la cláusula penal Existencia y prueba del daño Imputabilidad del incumplimiento al deudor. 361 bis-362 bis. Mora del deudor Proyectos de reforma. Legislación comparada Cláusula penal y obligaciones de sujeto plural I) Pluralidad de deudores a) Pena divisible, y obligación principal, divisible o indivisible b) Pena divisible y obligación principal solidaria c) Pena indivisible o solidaria d) Cuestión de contribución entre los deudores pasibles

12 674 JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS de multa II) Pluralidad de acreedores a) Pena y obligación principal divisibles b) Pena divisible y obligación indivisible c) Pena divisible y obligación principal solidaria d) Pena indivisible o solidaria e) Cuestión de recurso III) Pluralidad de deudores y de acreedores Extinción de la pena Capítulo xiii EFECTOS AUXILIARES O SECUNDARIOS DE LA OBLIGACIÓN 381. Noción Enunciación I. Situación jurídica del deudor respecto de sus bienes 383. Principio general Derechos del acreedor a la conservación del patrimonio del deudor y a la ejecución de sus bienes El principio de la garantía colectiva Fundamentos legales del principio Limitaciones del principio Distintas clases de acreedores Bienes excluidos de la garantía colectiva Derechos y acciones provenientes de contratos Dinamismo de la garantía común A) Medidas precautorias Embargo Quid del privilegio del primer embargante Inhibición general de bienes Anotación de litis Prohibición de innovar Intervención del acreedor en los juicios en que el deudor es parte B) Acciones de integración o deslinde del patrimonio del deudor Acción revocatoria o pauliana. Noción y remisión Acción de simulación. Noción y remisión Acción subrogatoria Acción de separación de patrimonios: noción C) Vías de ejecución y liquidación I) Ejecución individual de los acreedores Embargo ejecutivo Subasta Liquidación Incidentes de la ejecución. Tercerías Derecho de retención II) Ejecución colectiva de los acreedores La nueva ley de concursos II. Acción subrogatoria 420. Concepto Metodología del Código: crítica Origen, evolución y derecho comparado. 422 bis. Importancia de este remedio Naturaleza jurídica a) Gestión de negocios b) Cesión tácita c) Mandato legal d) Procuratio in re sua e) Título propio f) Nuestra opinión: institución compleja Fundamento de la acción subrogatoria bis. Carácter conservatorio o ejecutivo de la acción Otros caracteres complementarios Acciones y derechos susceptibles de subrogación Excepciones I) Derechos inherentes a la persona II) Derechos extrapatrimoniales III) Derechos inembargables IV) Las simples facultades del deudor. 441 bis. Jurisprudencia V)

13 ÍNDICE 675 Supuestos controvertidos A) Daños y perjuicios provenientes de hechos ilícitos B) Acciones de nulidad relativa C) Acciones por resolución o rescisión de contrato Acreedores a quienes se acuerda la acción subrogatoria Condiciones de ejercicio de esa acción Primera condición esencial: a) calidad de acreedor en el subrogante Segunda condición esencial: b) inacción del deudor Tercera condición esencial: c) interés legítimo del acreedor Recaudos útiles aunque no necesarios: citación del deudor Recaudos superfluos Subrogación judicial: controversia Efectos de la acción subrogatoria a) Efectos de la subrogación entre actor y demandado Defensas oponibles a la demanda Monto de la condena Disponibilidad del crédito b) Efectos de la subrogación entre el acreedor subrogante y el deudor subrogado c) Efectos de la subrogación entre el deudor subrogado y el demandado d) Efectos de la subrogación respecto de los demás acreedores del subrogado Procedimiento de la subrogación Cesación de la subrogación Comparación de la acción subrogatoria con otras acciones protectoras de la garantía colectiva de los acreedores III. Acciones directas 472. Concepto Importancia Carácter excepcional Fundamento de las acciones directas Condiciones de ejercicio Efectos de la acción directa Casos de acción directa Quid de la acción directa del damnificado por un hecho ilícito contra el asegurador del responsable del daño. 480 bis. La ley y el seguro de responsabilidad civil Comparación de las acciones directa y subrogatoria. 481 bis. Acción directa y depreciación monetaria Capítulo xiv EFECTOS AUXILIARES O SECUNDARIOS DE LA OBLIGACIÓN (Continuación) I. Teoría de los privilegios 482. Concepto legal Dificultad de esta materia Antecedentes históricos Unificación del régimen de los privilegios Fundamento de los privilegios Naturaleza jurídica de los privilegios Asiento del privilegio Subrogación real Extensión del privilegio Caracteres Clasificación Plan a seguir II. Privilegios generales 495. Noción. 495 bis. Ley de Concursos Ley de Concursos y Quiebras Enunciación. 1. Gastos de

14 676 JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS justicia o acreedores del concurso Concepto Requisitos. 2. Créditos del Fisco Enunciación legal Superflua reiteración de este privilegio. 3. Gastos funerarios Concepto y fundamento Renglones que comprende Quid de los gastos funerarios del cónyuge Titular de este privilegio Asiento de este privilegio. 4. Gastos de última enfermedad Noción Fundamento Asiento del privilegio Límite del privilegio. Alusión a la muerte Ley de Concursos y Quiebras Inutilidad de la condición y fortuna del enfermo Concepto del gasto de enfermedad Titular del privilegio. 5. Sueldos y salarios de dependientes Enunciación legal Beneficiarios del privilegio Límite del privilegio en el tiempo. 6. Alimentos Enumeración y fundamento del privilegio Créditos favorecidos Concepto de familia. Personas que viven con el deudor. 521 bis. Ley l. Ley Titular del privilegio Límite y asiento del privilegio. 7. Privilegios ajenos al Código Civil Privilegio instituido por el Código Penal. 525 bis. Subsistía el privilegio penal bajo la ley ? Ley bis. Variantes introducidas a los privilegios generales por la antigua Ley de Quiebras Privilegio instituido por la Ley de Accidentes del Trabajo Antiguo privilegio instituido por la Ley de Bancos. 528-l. Ley de Concursos y Quiebras Privilegios de posible creación III. Privilegios especiales sobre cosas muebles determinadas 531. Clasificación impropia Enunciación legal Privilegios eliminados por la ley Privilegio del locador Concepto y fundamento Titular del privilegio Alcance del privilegio Ley Alquileres vencidos Eventual conversión del privilegio del locador Asiento del privilegio Objetos ajenos al privilegio Reipersecución temporaria Situación del poseedor de buena fe Situación del poseedor de mala fe. 2. Privilegio del posadero Asimilación legal. Antecedentes y fundamentos Titular del privilegio Créditos cubiertos con el privilegio Asiento del privilegio Ausencia de reipersecución Escasa importancia de este privilegio. 3. Privilegio del acarreador Noción y asimilación legal Antecedentes históricos y fundamento Titular de este privilegio Créditos cubiertos por el privilegio Asiento y duración del privilegio Ausencia de reipersecución. 4. Privilegio relativo a suministros rurales Noción y fundamento Antecedentes históricos Créditos amparados por este privilegio Asiento del privilegio. 5. Privilegio del obrero o artesano Noción y fundamento Requisitos de este privilegio Titular del privilegio Créditos cubiertos por este privilegio Asiento del privilegio La cosa retenida debe ser propiedad del deudor Privilegios y derecho de retención 6. Privilegio del conservador Noción y fundamento Antecedentes históricos Créditos

15 ÍNDICE 677 amparados con este privilegio Asiento del privilegio Ausencia de reipersecución. 7. Privilegio del vendedor de cosa mueble Concepto legal y fundamento. 579 bis. Desaparición de este privilegio en el régimen concursal Antecedentes históricos Titular del privilegio Crédito favorecido con el privilegio Asiento del privilegio Ausencia de reipersecución. 8. Privilegio del depositante Caso en que funciona este privilegio. 587 bis. Desaparición de este privilegio en el régimen concursal Titular del privilegio Asiento del privilegio. 9. Privilegio del acreedor prendario Noción y fundamento Requisitos de este privilegio Asiento del privilegio Orden del privilegio: remisión. 10. Privilegios ajenos al Código Civil Enunciación. 594 bis. Privilegios creados por la Ley de Concursos Privilegios instituidos por el Código de Comercio. 595 bis. Privilegio del damnificado sobre la indemnización del seguro Privilegios especiales de la anterior Ley de Quiebras Privilegios especiales del Código Penal Privilegio procesal del primer embargante: remisión Privilegio proveniente de la Ley de Prenda con Registro IV. Privilegios especiales sobre inmuebles 600. Enunciación. 1. Privilegio del vendedor de inmueble Concepto y fundamento. 601 bis. Exclusión de este privilegio en el régimen de concursos y quiebras Antecedentes históricos Titular del privilegio Créditos cubiertos con el privilegio Asiento del privilegio Ausencia de reipersecución Supuesto de subrogación o cese en el privilegio Desubicada reivindicación del art Privilegio del prestamista del dinero para la adquisición de un inmueble Noción legal. 612 bis. Desaparición de este privilegio en el régimen de concursos y quiebras Asiento del privilegio Crédito amparado con el privilegio Condición de aplicación de la preferencia. 3. Privilegio de los copartícipes Noción legal y fundamento Antecedentes históricos y evolución posterior Titular del privilegio Créditos amparados por el privilegio Asiento del privilegio Insolvencia de algunos de los deudores. 4. Privilegio del donante Enunciación legal y fundamento Antecedentes y evolución posterior Titular del privilegio Créditos amparados con el privilegio Asiento del privilegio Condición de aplicación del privilegio. 5. Privilegio de arquitectos, empresarios y obreros de la construcción Enunciación legal y fundamento Antecedentes históricos Titulares del privilegio Créditos amparados por el privilegio Asiento del privilegio. 6. Privilegio del prestamista de dinero para pagar a arquitectos empresarios y obreros Enunciación legal Condiciones de aplicación del privilegio. 7. Privilegio del proveedor de los materiales de la construcción Enunciación legal Asiento del privilegio. 8. Privilegio del acreedor hipotecario Enunciación legal, antecedentes y fundamento Créditos amparados con el privilegio Asiento del privilegio Momento inicial del

16 678 JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS privilegio. Inscripción y reinscripción de hipotecas Duración del privilegio Beneficio del concurso especial Extinción del privilegio. 9. Privilegios ajenos al Código Civil. 648 bis. Privilegios creados por la Ley de Concursos l. Ley de Concursos y Quiebras Privilegio del arrendatario rural Privilegio del aviador de minas Privilegio del consorcio de propiedad horizontal. 564 V. Orden de los distintos privilegios Importancia y dificultad del asunto Principios aplicables Orden general de los privilegios A) Orden de los privilegios sobre cosas muebles 657. Enunciación en el sistema del Código Civil a) Privilegio de primer rango: gastos de justicia Invocación de este privilegio b) Privilegio de segundo rango según el Código Civil: gastos funerarios c) Privilegio de tercer rango según el Código Civil: gastos de conservación d) Cuarto rango según el Código Civil: privilegio del acarreador ter. e) Quinto rango según el Código Civil: privilegios del hotelero, de los suministros rurales y de los seguros agrícolas f) Sexto rango en el sistema del Código Civil: gastos de última enfermedad g) Séptimo rango en el sistema del Código Civil: privilegio del locador h) Octavo rango en el sistema del Código Civil: privilegio del acreedor prendario i) Noveno rango en el orden del Código Civil: privilegios del vendedor y del obrero o artesano j) Décimo rango en el sistema del Código Civil: privilegio de los dependientes k) Undécimo rango en la ordenación del Código Civil: crédito por suministro de alimentos I) Duodécimo rango en el sistema del Código Civil: privilegio del crédito por impuestos m) Decimotercer rango inserto en la gradación del Código Civil: privilegio relativo a la indemnización por accidente de trabajo Orden de los privilegios sobre las cosas muebles instituido por la Ley de Concursos. 674 bis. Fundamentación del orden de la Ley de Concursos. 674 ter. Conflicto entre privilegios de fecha anterior y posterior a la vigencia de la Ley de Concursos Orden de los privilegios sobre las cosas muebles instituido por la Ley de Concursos y Quiebras Situación peculiar de ciertos acreedores privilegiados El depositante La prenda con registro El damnificado por un delito penal Preferencias que recaen sobre el peculio del penado Preferencia correspondiente a la separación de patrimonios Preferencia del primer embargante Alteraciones accidentales del orden de los privilegios: solución adecuada Proyectos de reforma B) Orden de los privilegios sobre inmuebles 686. Enunciación a) Privilegio de primer rango en el sistema del Código Civil: gastos de justicia b) Privilegio de segundo rango

17 ÍNDICE 679 en el orden del Código Civil: crédito del arrendatario rural c) Privilegio de tercer rango en el sistema del Código Civil: crédito hipotecario d) Privilegio de cuarto rango en la gradación del Código Civil: gastos funerarios e) Privilegio de quinto rango en el sistema del Código Civil: vendedor impago, prestamista para la compra, copartícipe, donante, arquitectos, constructores, albañiles y otros obreros de la construcción, prestamistas para pagar a arquitectos, empresarios y obreros, proveedores de materiales para la construcción Concurrencia del vendedor de un terreno con los obreros Triple concurrencia del vendedor, los obreros y los proveedores de materiales Acreedores asimilados al vendedor Acreedores asimilados a los obreros f) Privilegio de sexto rango en la prelación del Código Civil: crédito por impuestos g) Privilegio de séptimo lugar en el sistema del Código Civil: gastos de última enfermedad h) Privilegio de octavo rango en el orden del Código Civil: salarios de los dependientes y jornaleros i) Privilegio de noveno rango en la ubicación del Código Civil: alimentos suministrados al deudor y su familia j) Privilegio de décimo rango en el régimen del Código Civil: indemnización por accidente de trabajo Situación peculiar de ciertos acreedores privilegiados. 701 bis. Orden de los privilegios sobre inmuebles establecido por la Ley de Concursos. 701 ter. Fundamentación del orden de privilegios de la Ley de Concursos, cuando la preferencia se ejerce sobre un inmueble. 701-l. Orden de los privilegios sobre inmuebles instituido por la Ley de Concursos y Quiebras VI. Derecho de retención 702. concepto Antecedentes históricos Naturaleza jurídica del derecho de retención Requisitos del derecho de retención Caracteres Retención y privilegio en el Código de Vélez Sarsfield. 707 bis. El derecho de retención en la ley ter. El derecho de retención y la ley El derecho de retención y la Ley de Concursos y Quiebras Principio general de aplicación del derecho de retención Supuestos legales del derecho de retención Efectos del derecho de retención bis. A) Efectos con respecto al retenedor B) Efectos con respecto al deudor C) Efectos con respecto a terceros Sustitución del derecho de retención Extinción del derecho de retención Extinción por vía de consecuencia Extinción por causas atinentes al mismo derecho de retención

18 TRATADO DE DERECHO CIVIL OBLIGACIONES TOMO II-A

19 JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS Profesor titular de Derecho Civil en la Universidad Nacional de Buenos Aires, y en la Universidad Católica Argentina. - Miembro del Instituto Argentino de Estudios Legislativos. - Ex juez de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo Civil de la Capital Federal. TRATADO DE DERECHO CIVIL OBLIGACIONES TOMO II-A CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES SEXTA EDICIÓN ACTUALIZADA POR PATRICIO RAFFO BENEGAS OBRA LAUREADA CON EL PRIMER PREMIO NACIONAL DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS DISCERNIDO POR EL MINISTERIO DE CULTURA Y EDUCACIÓN

20 Llambías, Jorge Joaquín Tratado de derecho civil: obligaciones / Jorge Joaquín Llambías; adaptado por Patricio Raffo Benegas. - 6a ed. - Buenos Aires: Abeledo Perrot, v. 2, 448 ps.; 24x17 cm. ISBN Derecho Civil. I. Raffo Benegas, Patricio, adapt. I. Título. CDD 346 ISBN (OC) ISBN (Vol. II-A) SET SAP Tirada: 600 ejemplares Jorge Joaquín Llambías AbeledoPerrot S.A. Administración y redacción Tucumán 1471 Tel.: (54-11) Fax.: (54-11) Ventas Talcahuano Tel.: (54-11) Talcahuano Tel.: (54-11) Figueroa Alcorta Tel.: (54-11) Fax: (54-11) clientes@abeledoperrot.com Buenos Aires - Argentina Hecho el depósito que establece la ley Derechos reservados. Impreso en la Argentina. Printed in Argentina. SE TERMINO DE IMPRIMIR EN LA 2da. QUINCENA DE JULIO DE 2012 EN LOS TALLERES GRAFICOS DE LA LEY S.A.E. e I. - BERNARDINO RIVADAVIA 130 AVELLANEDA - PROVINCIA DE BUENOS AIRES - REPUBLICA ARGENTINA

21 En esta edición, los comentarios y adiciones del actualizador, Dr. Patricio José Raffo Benegas, han sido compuestos en letra Franklin Gothic. Aquellos párrafos que le corresponden íntegramente repiten el número del párrafo original del Dr. Jorge Joaquín Llambías, con el agregado de un número arábigo para su mejor identificación y ordenamiento sistemático (por ejemplo, 949-1).

22 ÍNDICE Capítulo XV CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES Distintas clases y nomenclaturas de las obligaciones Síntesis gráfica Plan a seguir... 9 Capítulo XVI OBLIGACIONES NATURALES 728. Influencia del derecho natural en el campo de las obligaciones Distinción de las obligaciones civiles y naturales Concepto de obligación natural Antecedentes históricos El pensamiento de Pothier Derecho comparado Proyectos de reforma Naturaleza jurídica: doctrina explicativa Concepción del deber de conciencia Concepción de la obligación natural como un puro deber de equidad o derecho natural Sistema del Código Civil Caracteres Enumeración legal A) Obligaciones de incapaces dotados de discernimiento Inoperancia de la derogación legislativa del art. 515, inc. 1 º del Código de Vélez Sarsfield Desde cuándo existen estas obligaciones naturales B) Obligaciones prescriptas Desde cuándo son naturales estas obligaciones C) Obligaciones derivadas de actos nulos por vicio de forma D) Obligaciones no reconocidas enjuicio E) Deudas de juego Otros supuestos Distintas aplicaciones de la noción de obligación natural a) Saldos impagos de obligaciones extinguidas b) Intereses no estipulados. Alquileres e intereses superiores al tope legal c) Inexigibles remuneraciones de servicios d) Indemnizaciones de equidad e) Alimentos. 763.) Obligaciones relacionadas con la herencia g) Quid de los puros deberes morales Efectos de las obligaciones naturales A) Efectos primordiales Inejecutabilidad de la obligación Irrepetibilidad del pago espontáneo Contenido del acto de cumplimiento Naturaleza del acto de cumplimiento: pago o liberalidad Pago parcial Ausencia de compensación y de derecho de retención B) Efectos secundarios Conversión en obligación civil: novación Garantía de la obligación Otros medios extintivos Transmisión de las obligaciones naturales... 13

23 440 JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS Capítulo XVII OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS 783. Obligaciones de dar Clasificación Obligación de dar cosa cierta: concepto Finalidad y régimen de la obligación de dar cosa cierta Extensión del objeto: accesorios Deberes del deudor Efectos diferenciales de la obligación I. Obligación tendiente a la constitución del dominio u otro derecho real 790. Principio legal Sistema romano de la tradición Crítica Sistema francés: reforma del año Sistema alemán Proyectos de reforma La tradición y los Registros de Propiedad de jurisdicción local Innovación de la ley Efectos peculiares de esta clase de obligaciones A) Efectos entre las partes a) Riesgos de la cosa: pérdida y deterioro Pérdida de la cosa debida Deterioro de la cosa Responsabilidad por pérdida o deterioro b) Aumentos y mejoras de la cosa c) Frutos de la cosa B) Efectos con respecto a terceros. Conflicto de acreedores a) Cosas muebles Quid de la calificación de la acción contra el poseedor de mala fe b) Cosas inmuebles c) Acción resarcitoria subsidiaria d) Conflicto entre acreedores sin posesión II. Obligación de restituir la cosa a su dueño 823. A) Efectos entre las partes a) Riesgos de la cosa: pérdida o deterioro Pérdida o deterioro culpable b) Aumentos y mejoras de la cosa I) Campo de aplicación del art II) Mejoras indemnizables III) Monto de la indemnización por mejoras Nuestra opinión Modo de practicar la valuación de la mejora Quid de las expensas necesarias Crítica al sistema legal IV) Mejoras y derecho de retención Quid de las mejoras forzosas c) Frutos de la cosa B) Efectos respecto de terceros III. Obligación de transferir el uso o la tenencia de la cosa 844. Remisión legal Capítulo XVIII OBLIGACIONES DE DAR COSAS INCIERTAS 845. Noción general Subdivisión

24 ÍNDICE 441 I. Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles 847. Concepto y caracteres Elección A quién corresponde la elección Criterio de la elección: principios legales sobre la determinación del objeto Modo de elección: diversas doctrinas a) Teoría de la separación b) Teoría de la puesta a disposición del acreedor: tradición o expedición c) Teoría de la declaración notificada d) Teoría de la elección bilateral e) Nuestra opinión Tiempo de la elección Efectos de esta clase de obligaciones a) Antes de la elección Caso del art. 893: obligación de género limitado Incumplimiento del deudor. Pacto comisorio implícito b) Después de la elección Obligación de género y pago por error Quid de las obligaciones de género para restituir la cosa a su dueño II. Obligaciones de dar cosas fungibles o de cantidad 867. Noción legal Supresión de esta categoría en el derecho moderno Caracteres Individualización del objeto A quién corresponde practicar la individualización Cumplimiento de la obligación Quid de la restitución de cosas fungibles Efectos de esta clase de obligaciones a) Antes de la individualización b) Después de la individualización I) Primer supuesto: pérdida total no culpable II) Segundo supuesto: pérdida parcial o deterioro parcial o total, no culpable III) Tercer supuesto: pérdida o deterioro total, por culpa del deudor Hipótesis de restitución de cantidades IV) Cuarto supuesto: pérdida o deterioro parcial culpable Hipótesis de restitución de cantidades deterioradas o perdidas parcialmente Cuál es el daño resarcible en las obligaciones de cantidad Valuación del daño resarcible Capítulo XIX OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO I. Nociones generales 885. Noción e importancia II. Obligaciones de valor 886. Deudas de dinero y deudas de valor Distintos supuestos de deudas de valor III. Obligaciones de dinero El dinero: funciones y caracteres Régimen legal

25 442 JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS IV. Obligaciones en moneda extranjera 893. Obligaciones en moneda extranjera La ley Función accidental de la moneda extranjera Vía ejecutiva V. Obligaciones en moneda nacional 894. Diversas clases de moneda Naturaleza de la moneda argentina Ley de Convertibilidad Ley Cumplimiento de las obligaciones de dinero: principio del nominalismo Obligaciones en determinada moneda nacional antes de la ley Fecha del cambio Comparación entre moneda nacional y moneda extranjera Tiempo del pago Lugar del pago Nuestra opinión: la regla general es el domicilio del deudor VI. La deuda de intereses Incumplimiento: intereses, especies VII. Intereses compensatorios 908. Régimen de intereses compensatorios. Pacto de intereses a) Pacto de intereses b) Intereses legales VIII. Intereses moratorios 911. Régimen de los intereses moratorios A) Créditos que devengan intereses moratorios: cuestión de liquidez Instancia del acreedor B) Tasa de los intereses moratorios C) Curso de los intereses moratorios D) Modo de constitución en mora E) Los intereses moratorios como límite de la responsabilidad del deudor Resarcimiento del daño mayor Incremento de intereses por inconducta procesal maliciosa F) Acumulación de intereses compensatorios y moratorios. 159 IX. Cuestiones comunes a toda clase de intereses 924. Enunciación X. Usura 925. Noción de intereses usurarios Naturaleza jurídica del contrato usurario Tasa de los intereses usurarios Nulidad parcial de los intereses excesivos Carácter de la nulidad y sus consecuencias XI. Anatocismo 930. Noción de anatocismo Prohibición legal del anatocismo antes de la ley Principio y fundamento Excepciones al principio del

26 ÍNDICE 443 anatocismo a) Convención posterior Quid de la incorporación inicial de los intereses al capital b) Condena judicial c) Anatocismo comercial d) Leyes especiales Situaciones marginales, no comprendidas en la prohibición del anatocismo. 939 bis. Nuevo art XII. Extinción de intereses 940. Distintos modos de extinción Recibo de pago total Carácter de la presunción legal Pago parcial Retención de prenda Restitución de la prenda XIII. Cláusulas de estabilización de la prestación de dinero 946. El fenómeno de la inflación: su remedio jurídico Noción de las cláusulas de estabilización Distintas cláusulas de estabilización Legitimidad de las cláusulas de estabilización de la prestación XIV. Indexación de las deudas de dinero Planteo de la cuestión Noción de indexación Es procedente la indexación en nuestro derecho positivo Cumplimiento de la deuda de dinero: principio nominalista Incumplimiento de la deuda de dinero: intereses moratorios Quid de la reparación de la depreciación monetaria por el deudor moroso Cuándo procede la indexación de la deuda de dinero Quid de la teoría de la imprevisión como remedio en esta materia Quid de la teoría del abuso de derecho Quid de la indexación de oficio Examen de la cuestión de lege ferenda Reformas legales propuestas Prohibición legal de indexar: cuándo es inconstitucional Capítulo XX OBLIGACIONES DE HACER Y DE NO HACER I. Generalidades 950. Noción Quid de las obligaciones complejas o mixtas Diferencias con las obligaciones de dar Plan a seguir II. Obligaciones de hacer 954. Efectos Cumplimiento específico: tiempo y modo de ejecución Sanción por mal cumplimiento Ejecución

27 444 JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS forzada Ejecución por otro Pago por un tercero Ejecución por equivalente: daños y perjuicios Imposibilidad de cumplimiento sin culpa del deudor Obligación de escriturar. 217 III. Obligaciones de no hacer 977. Noción: proyección de normas Tiempo y modo de la abstención debida Abstención forzada: limitaciones Cumplimiento por equivalente: daños y perjuicios Imposibilidad de cumplimiento sin culpa del deudor Capítulo XXI OBLIGACIONES DE OBJETO PLURAL O COMPUESTO I. Generalidades 988. Noción Obligaciones de objeto conjunto: caracteres y régimen legal Obligaciones de objeto disyunto: subdivisión II. Obligaciones alternativas 991. Concepto Naturaleza de la obligación Caracteres de estas obligaciones Comparación con otras obligaciones a) Diferencias con las obligaciones facultativas b) Diferencias con las obligaciones con cláusula penal c) Diferencias con las obligaciones de género d) Diferencias con las obligaciones condicionales Caso de duda Elección: forma y fondo Quién tiene derecho a elegir Modo de efectuar la elección Tiempo de la elección: mora Efectos de la elección Prestaciones periódicas Imposibilidad de las prestaciones. Teoría de los riesgos: distinciones legales. A) Contingencias sobrevenidas sin culpa Enunciación a) Imposibilidad relativa a alguna prestación b) Imposibilidad referente a todas las prestaciones c) Deterioro de alguna de las prestaciones cuando la obligación es alternativa regular d) Deterioro fortuito de todas las prestaciones en la obligación alternativa regular e) Deterioro de alguna de las prestaciones si la obligación alternativa es irregular f) Deterioro de todas las prestaciones en la obligación alternativa irregular. B) Contingencias sobrevenidas por culpa: obligaciones alternativas regulares Enunciación a) Pérdida de alguna prestación por culpa del deudor. Subsistencia de otra prestación posible b) Pérdida de alguna prestación por culpa del deudor y pérdida ulterior de la otra prestación por caso fortuito e) Pérdida de la última prestación por culpa del deudor y pérdida anterior por caso fortuito d) Pérdida de todas las prestaciones por culpa del deudor e) Pérdida de alguna prestación por culpa del acreedor y subsistencia de otra prestación realizable f) Pérdida de una prestación por culpa del acreedor y pérdida de la otra por caso fortuito g) Pérdida de todas las prestaciones