Las respuestas del Derecho a las nuevas manifestaciones de dopaje en el deporte

Transcripción

1 Facultad de Derecho TESIS DOCTORAL Las respuestas del Derecho a las nuevas manifestaciones de dopaje en el deporte Presentada por: Doña. Elena ATIENZA MACÍAS Dirigida por: Prof. Dr. Carlos María ROMEO CASABONA Prof.ª Dra. Aitziber EMALDI CIRIÓN 2015 I

2 LAS RESPUESTAS DEL DERECHO A LAS NUEVAS MANIFESTACIONES DE DOPAJE EN EL DEPORTE ELENA ATIENZA MACÍAS II

3 SUMARIO SUMARIO ABREVIATURAS... XV INTRODUCCIÓN: PLANTEAMIENTO DE LA PROBLEMÁTICA Y OBJETIVOS DE LA INVESTIGACIÓN... 1 CAPÍTULO I: MARCO CONCEPTUAL Y PANORAMA NORMATIVO EN RELACIÓN CON LAS CONDUCTAS DE DOPAJE EN EL DEPORTE La actividad deportiva: aproximación al estudio de su conceptualización y contenido La actividad deportiva El deporte como sector socioeconómico y su vinculación a los principios y derechos fundamentales en el Estado de Derecho El ámbito de aplicación de la política antidopaje: la actividad deportiva Una sucinta referencia a la instauración de la licencia deportiva única y su incidencia en materia de dopaje El dopaje en el ámbito deportivo Fenómeno antiguo, problemática reciente: génesis y evolución del dopaje y de los instrumentos jurídicos para combatirlo La evolución del dopaje La evolución de los instrumentos jurídicos para combatirlo Panorama europeo e internacional Panorama nacional: la regulación española La problemática conceptualización jurídica del dopaje La exigencia del incremento del rendimiento deportivo y su impacto en la denominación del dopaje La problemática exigencia jurídica del daño que causa al deportista, el consumo de sustancias o el uso de métodos destinados a incrementar su rendimiento deportivo La necesidad de incorporación al concepto de dopaje de una remisión al listado de sustancias o métodos prohibidos Hacia una adecuada conceptualización jurídica del dopaje Las diferentes modalidades de dopaje en el ámbito deportivo VII

4 LAS RESPUESTAS DEL DERECHO A LAS NUEVAS MANIFESTACIONES DE DOPAJE EN EL DEPORTE ELENA ATIENZA MACÍAS 2. Organización internacional de las actividades deportivas y regulación de las conductas de dopaje La Agencia Mundial Antidopaje como fuente directa de la política legislativa en materia de lucha contra el dopaje en el ordenamiento jurídico español El Código Mundial Antidopaje de la AMA 2015: novedades que plantea Régimen disciplinario: nuevas infracciones y sanciones Observancia del principio de proporcionalidad y de los derechos humanos Relevancia de las investigaciones y del uso de la inteligencia en la represión del dopaje Personal de apoyo al atleta Pruebas y análisis de muestras Equilibrio de intereses entre Federaciones internacionales y Agencias Nacionales Antidopaje (NADOs) Un código más claro y más breve Otros puntos de interés y reflexión crítica general Comité Olímpico Internacional El Tribunal de Arbitraje Deportivo de Lausana Organización de la actividad deportiva en España. Especial mención a las implicaciones de las conductas de dopaje El Consejo Superior de Deportes La Agencia Española de Protección de la Salud en el Deporte El Laboratorio de Control del Dopaje El Tribunal Administrativo del Deporte El Comité Olímpico Español El Tribunal Español de Arbitraje Deportivo Las Federaciones deportivas españolas El corpus iuris que regula las implicaciones jurídicas de las conductas de dopaje La voluntas legislatoris autonómica. El diseño normativo de la Comunidad Autónoma del País Vasco CAPÍTULO II: LA COMPLEJA JUSTIFICACIÓN DE LA INTERVENCIÓN DEL DERECHO EN MATERIA DE DOPAJE La problemática fundamentación jurídico-ética de la política legislativa de lucha contra el dopaje La discusión sobre los principios y valores jurídicos y éticos en juego El fair play como piedra angular de la actividad deportiva VIII

5 SUMARIO 2.2. La protección de la integridad personal de los deportistas y su relación con el dopaje El principio de no maleficencia La protección de la integridad personal del deportista La protección de la salud pública Breve aproximación crítica a un argumento y pilar de la política represiva de las conductas de dopaje El respeto a la autonomía del deportista Paternalismo y dopaje La autonomía y el libre desarrollo de la personalidad Igualdad y beneficencia en la práctica deportiva Principio de justicia Recapitulación y propuestas conclusivas CAPÍTULO III: LA POSESIÓN, COMERCIALIZACIÓN, TRÁFICO Y SUMINISTRO DE SUSTANCIAS Y MÉTODOS CON FINES DE DOPAJE Y OTRAS CONDUCTAS ANÁLOGAS (RÉGIMEN DISCIPLINARIO) La problemática de la posesión, comercialización, tráfico y suministro de sustancias y métodos con fines de dopaje y otras conductas análogas La prohibición administrativa de la posesión, comercialización, tráfico y suministro de sustancias y métodos con fines de dopaje y otras conductas análogas El alcance material de la prohibición genérica de la posesión, comercialización, distribución y otras conductas análogas de productos dopantes El alcance material de la prohibición del dopaje en la práctica deportiva en general El alcance material de la prohibición del dopaje en el ámbito del deporte organizado o con licencia deportiva Apreciación crítica en torno a la extensión del ámbito subjetivo en la LO 3/2013: la virtualidad de la posesión de la licencia deportiva como engarce en el régimen disciplinario del dopaje. Una quiebra al sistema tradicional? Régimen disciplinario del entorno del deportista Las infracciones en materia de dopaje Las infracciones muy graves La infracción de colaboración o participación en la utilización de sustancias o métodos prohibidos La infracción de posesión de sustancias prohibidas o de los elementos necesarios para el uso de métodos prohibidos IX

6 LAS RESPUESTAS DEL DERECHO A LAS NUEVAS MANIFESTACIONES DE DOPAJE EN EL DEPORTE ELENA ATIENZA MACÍAS La infracción de administración, dispensa, suministro y otras conductas análogas de sustancias o métodos prohibidos La infracción de promoción, instigación y otras conductas análogas en relación con el uso de sustancias o métodos prohibidos La infracción de tráfico de sustancias o métodos prohibidos La infracción de depósito, comercialización o distribución de sustancias prohibidas La infracción de incitación al consumo de sustancias prohibidas Las infracciones graves La lista de sustancias y métodos prohibidos Contenido de la lista de sustancias y métodos prohibidos El tratamiento jurídico de los complementos alimenticios en el contexto del dopaje deportivo como contenido adicional de la lista de sustancias y métodos prohibidos Planteamiento del problema Los complementos alimenticios como sustancias dopantes? El problema de la contaminación a través de complementos alimenticios: el polémico Caso Contador Las sanciones aplicables Sanciones para las infracciones muy graves Sanciones para las infracciones graves Los nuevos criterios para la imposición de sanciones en materia de dopaje Una sanción ejemplarizante : la anulación de resultados de las competiciones Los efectos de las sanciones Los supuestos de reincidencia en la comisión de infracciones La extinción de la responsabilidad disciplinaria La responsabilidad disciplinaria y el principio de ne bis in idem Un ejemplo ilustrativo de ne bis in idem: la llamada Regla Osaka La Autorización de Uso Terapéutico como excepción a la prohibición genérica de las conductas de posesión, comercialización, tráfico y suministro de sustancias y métodos u otras conductas análogas con fines de dopaje X

7 SUMARIO 2.3. Valoración crítica del sistema administrativo-sancionador en relación con el suministro de sustancias y métodos con fines de dopaje y otras conductas análogas CAPÍTULO IV: LA POSESIÓN, COMERCIALIZACIÓN, TRÁFICO Y SUMINISTRO DE SUSTANCIAS Y MÉTODOS CON FINES DE DOPAJE Y OTRAS CONDUCTAS ANÁLOGAS (RÉGIMEN PENAL) Los instrumentos jurídico-penales para el control del suministro de sustancias y métodos con fines de dopaje y otras conductas análogas Examen crítico del delito de suministro de sustancias o métodos con fines de dopaje El Derecho Penal como herramienta para enfrentar la problemática del dopaje Análisis crítico del artículo 362 quinquies del Código Penal La difícil y discutida identificación del bien jurídico protegido Sujetos Sujeto activo Sujeto pasivo del delito y sujeto pasivo de la acción El problemático recurso a la técnica legislativa de la ley penal en blanco para la determinación del objeto material Sustancias o métodos prohibidos o no reglamentarios: La remisión a la lista de sustancias y métodos prohibidos El efecto de las sustancias o métodos: aumento de las capacidades físicas o modificación de los resultados de las competiciones La exigencia de puesta en peligro de la vida o salud de los deportistas El paralelismo con el delito de tráfico de drogas. Dopaje con sustancias prohibidas y adicción a sustancias nocivas, dos escenarios diferenciados pero que convergen? Conductas típicas Tipo subjetivo Interpretación de la expresión sin justificación terapéutica : causa específica de exclusión de la antijuridicidad? Penalidad Valoración de un caso emblemático de dopaje: Operación Puerto Breve referencia al delito de manipulación genética: el dopaje genético El bien jurídico protegido XI

8 LAS RESPUESTAS DEL DERECHO A LAS NUEVAS MANIFESTACIONES DE DOPAJE EN EL DEPORTE ELENA ATIENZA MACÍAS El objeto material del delito El tipo doloso del delito de manipulación genética Tipo objetivo Tipo subjetivo La manipulación genética por imprudencia Grados de ejecución Penalidad Relación concursal entre el delito de suministro de sustancias o métodos con fines de dopaje y el denominado dopaje genético CAPÍTULO V: EL CONTROL DEL DOPAJE La realización de controles a los deportistas Descripción de la situación Valoraciones previas. Especial consideración de los Informes del Consejo General del Poder Judicial, del Consejo Fiscal y del Consejo de Estado Conceptualización, tipología y relación con otras figuras afines Competencia para la realización de los controles Régimen jurídico aplicable a las obligaciones derivadas del sometimiento a los controles Ámbito de aplicación Controles de dopaje a realizar en competiciones internacionales que se celebren en España Controles de dopaje a deportistas con licencia extranjera que se encuentren en España Controles de dopaje realizados en España a deportistas con licencia española por parte de organizaciones internacionales Marco normativo nacional e internacional. Especial referencia a la planificación de los controles Exigencias para la realización de controles o whereabouts Obligatoriedad de localización y disponibilidad El llamado Pasaporte Biológico Razón de ser del mecanismo conocido como Pasaporte Biológico Conceptualización y tipología Régimen normativo nacional e internacional Valoraciones críticas Implicaciones para la intimidad de los sujetos Garantías en la realización de los controles La cualificación del personal habilitado para la realización de los controles El derecho al descanso nocturno: la fijación de una franja horaria en la que no se deberán realizar controles de dopaje XII

9 SUMARIO 3.3. La llevanza de un libro registro en el que consten los tratamientos médicos y sanitarios prescritos a los deportistas Referencia a las Autorizaciones de Uso Terapéutico La realización de los análisis, la obtención de datos y la gestión de las muestras Introducción al panorama normativo nacional y europeo de protección de datos. Especial referencia al nuevo Reglamento General de Protección de Datos Justificación en la recogida Los resultados de los análisis como datos de salud. Implicaciones de esta categorización: el régimen jurídico de los datos sensibles o especialmente protegidos proyectado al control antidopaje La transferencia internacional de datos. Estudio del funcionamiento del Anti-Doping Administration & Management System (ADAMS), popularmente conocido como Base ADAMS Garantías de trazabilidad y seguridad Garantías en la fase de toma de muestras Garantías en el transporte de las muestras El análisis de las muestras Difusión de los procedimientos y las sanciones Derecho a la intimidad y propia imagen del deportista. Implicaciones en especial en los contratos de patrocinio La incidencia mediática de la cuestión y la garantía de la presunción de inocencia. Estudio de algunos casos históricos CONCLUSIONES CONCLUDING REMARKS REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS OTROS DOCUMENTOS XIII