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Transcripción

1 "Decenio de las Personas con Discapacidad en e! Perú" A De Asunto Referencia INFORME TÉCNICO N" SERVIR/GPGSC JUAN CARLOS CORTÉS CARCELÉN Presidente Ejecutivo AUTORIDAD NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL PRESL!'JR'Nr.LA F,LF.(":L rtlva HORA FECHA 12 D\C 20\ CYNTHIA SÚ LAY Firm~~i.~.~.. ~.? Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil Bonificación Familiar del régimen del Decreto Legislativo W 275 y el sistema único de remuneraciones y la prohibición de su modificación por convenio colectivo Oficio W OAJ - M PSM Fecha Lima, 15 de julio de 2015 l. Objeto de la consulta Mediante el documento de la referencia a), la Municipalidad Provincial de San Martín consulta opinión respecto al otorgamiento de bonificación familiar por cónyuge en el régimen del Decreto Legislativo W 275 y su cálculo de acuerdo a convenio colectivo del año Análisis Competencia de SERVIR 2.1 Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del Servicio Civil están contextualizadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso al Servicio Civil, entre otras, emita de manera progresiva. Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las polfticas de personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones individuales que adopte cada Entidad. En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones del presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna. Delimitación de la consulta 2.4 Respecto a la consulta formulada, cabe precisar que SERVIR no constituye instancia previa a las decisiones que adopte la entidad. Por otro lado, conforme a lo señalado en el numeral 2.3, 1

2 "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" el presente informe tratará sobre la regulación sobre negociación colectiva en gobiernos locales, la bonificación familiar establecida para los servidores de la Administración Pública sujetos al régimen del Decreto Legislativo W 276 y el sistema único de remuneraciones que impide cualquier modificación de su estructura por pacto colectivo. Antecedentes de la bonificación familiar en la Administración Pública 2.4 Sobre la bonificación familiar por cónyuge, el Informe Legal W SERVIR/GPGRH 1 señaló que a través de la Resolución Directora! W INAP-UN, del28 de febrero de 1977, se aprobó el Manual Normativo "Subsidio Familiar", por la cual los servidores tenían una "compensación extraordinaria que se otorga a los trabajadores de la Administración Pública, por los miembros de familia a su carga, sean ellos, cónyuge y/o hijos menores o incapaces". 2.5 Posteriormente, el Decreto Ley W 22404, Ley General de Remuneraciones, del28 de diciembre de 1978, estableció el régimen de remuneraciones que se aplicaba a los trabajadores de la Administración Pública, indicando en aquella época en su artículo 9 respecto a la Remuneración Familiar, lo siguiente: "Artículo 9.~ la Remuneración Familiar es la que se otorga por estado civil casado y/o por hijos menores o incapaces a su cargo. Corresponde a la madre, si ella y el padre son trabajadores de la Administración Pública, salvo disposición judicial en contrario o pedido, escrito de la madre. Para cada período presupuesta! se regulará su aplicación en base al porcentaje de la Remuneración Básica Mínima.( El resaltado es agregado) 2.6 Al respecto, indicamos que las normas antes mencionadas quedaron tácitamente derogadas' con la vigencia e implementación del Decreto Legislativo W que regula el Sistema Único de Remuneraciones de la Carrera Administrativa, y que contempla a la denominada bonificación familiar para los servidores públicos. Otorgamiento de la bonificación familiar en el régimen de la carrera administrativa 2.7 El Decreto Legislativo N' 276 establece el Sistema Único de Remuneraciones del régimen de la carrera administrativa, y en su artículo 43 señala las bonificaciones comprendidas en el sistema para los servidores de carrera, entre ellas, la Bonificación Familiar. El artículo 52 de la referida norma establece que "La bonificación familiar es fijada anualmente por Decreto Suprema, can el voto aprobatorio del Consejo de Ministros; en relación can las 1 Disponible en la sección de informes legales 2 Título Preliminar del Código Civil Abrogación de la ley Artículo 1.~ La ley se deroga sólo por otra ley. La derogación se produce por declaración expresa, por incompatibilidad entre la nueva ley y la anterior o cuando la materia de ésta es íntegramente regulada por aquélla.(... )". 3 Publicado el 24 de marzo de 1984 en el Diario Oficial El Peruano. 2

3 ,.. _,,_, ~ ~ ' 1 Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú/! cargas familiares. La bonificación corresponde a la madre, si ella y el podre prestan servicios al Estado". 2.9 En el régimen de la carrera administrativa se ha previsto reconocer a los servidores nombrados el concepto remunerativo denominado bonificación familiar, el que se otorga en relación a las cargas familiares del servidor. De acuerdo a ello, se comprende que la finalidad de la bonificación es contribuir con el trabajador en la manutención de dicha carga familiar y a diferencia de la remuneración familiar regulada por el Decreto Ley N" no se otorga por el estado civil de casado Al respecto, aun cuando la norma no establece qué comprende carga familiar, consideramos que la misma se refiere a los hijos menores de edad a cargo del servidor público, puesto que éstos no están en condiciones de solventar por sí mismos su propia manutención; por el contrario, la bonificación no incluiría a Jos hijos que alcanzaron la mayoría de edad' Asimismo, debemos precisar que de acuerdo con la Constitución Política, que reconoce la igualdad entre los hijos 5, la referida bonificación debe comprender a todos los hijos (menores de edad) del servidor, sin hacer distinción si se trata de hijos matrimoniales o no En esa línea, en el Informe Técnico N" SERVIR/GPGSC 6, se concluyó que la bonificación familiar del régimen 276 también alcanza a los servidores del régimen que tengan hijos mayores de edad con discapacidad, por las especial protección que corresponde otorgarles y que ha sido reconocida en las normas de seguridad social y sobre materia pensionaria Respecto al cálculo del monto de la bonificación, éste monto ha sido establecido por el artículo 11 del Decreto Supremo N" PCM' y asciende al monto señalado a continuación: "Artículo 11.- Fijase la Bonificación Familiar en TRES y 00/100 MILLONES DE INTIS {1/m. 3.00) mensuales, hasta por cuatro miembros de familia a cargo del trabajador y Cincuenta Céntimos de Millones de lntis {1/m. 0.50} por cada miembro adicional. La Bomficación Familiar corresponde al servidor nombrado y a los obreros permanentes a cargo del Estado. El pago corresponde a la madre, si ella y el padre perciben remuneraciones y/o pensión del Estado," 4 Cabe indicar que en e! régimen laboral privado,!a Ley N"' otorga a!os trabajadores de! referido régimen ~ cuyas remuneraciones no se regulen por negociación colectiva~ una asignación familiar que de manera expresa comprende no solo a los menores hijos sino también a los hijos mayores de edad con la condición que cursen estudios superiores o universitarios hasta la culminación de dichos estudios, por un máximo de seis años posteriores a cumplimiento de la mayoría de edad. No obstante, dicha posibilidad no está recocida de modo expreso en el régimen de la carrera administrativa. 5 Artículo 6 de la Constitución Polltica de Disponible en!a sección de informes legales del portal institucional 7 El Decreto Supremo N" PCM establece en forma transitoria las normas reglamentarias orientadas a determinar Jos niveles remunerativos de los funcionarios, directivos, servidores y pensionistas del Estado en el marco del Proceso de Homologación, Carrera Pública y Sistema Único de Remuneraciones y Bonificaciones. 3

4 , ~:r:, :f,: _,\~ t~: ~~,,~:: ;'t~~,~~~;j_ -~:: ~:.;r Presidencia>''.: ':-.:, : ~ -aef "'..-~'W~' áoh!ie'o; &e;;ronnis!!ffis ''"':;;'"'" '""' '" J 0~ "N<'>(,~.,; /, \U+ '~cv)f;i {/Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" 2.14 Por último, respecto a la modificación del monto de la bonificación familiar por convenio colectivo, el artículo 44 8 del Decreto Legislativo W 276 ha establecido la prohibición de incrementos o modificaciones al Sistema Único de Remuneraciones del cual forma parte esta bonificación, en tal sentido, el monto que se otorga por concepto de bonificación familiar es de S/ soles mensuales, hasta cuatro miembros de familia a cargo del servidor y S/ 0.50 soles por cada miembro adicional, según el artículo 11 del Decreto Supremo W PCM. De las bonificaciones por convenio colectivo 1991 y el Decreto Supremo W PCM 2.15 El Decreto Supremo W PCM 9 estableció el procedimiento de negociación bilateral que debían observar las municipalidades para la determinación de las remuneraciones por costo de vida y por condiciones de trabajo para servidores. A través del artículo 194 de la Ley W 24422, el Poder Legislativo le confirió fuerza de Ley De acuerdo al artículo 2 del Decreto Supremo mencionado, la negociación bilateral se efectuaría de acuerdo con las normas pertinentes del Decreto Supremo Nº PCM del22 de enero de 1982 y Decreto Supremo Nº JUS del13 de Abril de El Decreto Supremo W PCM quedó derogado a partir del14 de junio del 2014 por el inciso n) de la única disposición complementaria derogatoria del Decreto Supremo W PCM, en vista de la aplicación de la regulación sobre negociación colectiva de la Ley del Servicio Civil aplicable a los gobiernos locales desde el 05 de julio de 2013, de acuerdo al inciso a) de la Novena Disposición Complementaria Final De otro lado, en el caso del régimen del Decreto Legislativo W 276, debemos indicar que conforme al artículo 1r del Decreto Supremo W JUS, se estableció que "El pliego de peticiones sobre condiciones generales de trabajo, será presentado como máximo el 31 de marzo de cada ejercicio presupuesta!, iniciándose su vigencia el 1 de enero del ejercicio presupuesta! siguiente" En efecto, de lo anterior se desprendía que el plazo de vigencia del convenio colectivo era fijado por las mismas partes en virtud de la autonomía de negociación que ambas ostentaban, pudiendo haber establecido cláusulas convencionales y/o permanentes. En tal sentido, la entidad deberá evaluar ante qué tipo de cláusulas se encuentra para determinar el cada caso particular su otorgamiento. Por otro parte, en el caso del régimen de la actividad privada (Decreto Legislativo W 728), debemos indicar que de acuerdo al literal d) del artículo 43' del T.U.O de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo, aprobado por el Decreto Supremo N' TR, en lo referente a la vigencia de los convenios colectivos se establecía lo siguiente: 8 Artículo 44 del Decreto legislativo W las entidades públicas están prohibidas de negociar con sus servidores, directamente o a través de sus organizaciones sindicales, condiciones de trabajo o beneficios que impliquen incrementos remunerativos o que modifiquen el Sistema Único de Remuneraciones que se establece por la presente Ley, en armonía con lo que dispone el Artículo 60 de la Constitución Política del Perú. 9 Publicado el27 de julio de 1985 en el Diario Oficial E! Peruano. 4

5 "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Artículo 43. La convención colectiva de trabajo tiene las características siguientes: (... ) d) Continúa rigiendo mientras no sea modificada por una convención colectiva posterior, sin perjuicio de aquellas cláusulas que hubieren sido pactadas con carácter permanente o cuando las partes acuerden expresamente su renovación o prórroga total o parcial". (Resaltado agregado) 2.21 En efecto, de acuerdo a la citada disposición legal se interpreta que el convenio colectivo continúa rigiendo: i) Mientras no sea modificado durante el periodo de su vigencia por una convención colectiva posterior (sin perjuicio de aquellas cláusulas que hubieren sido pactadas con carácter permanente); o ii) Cuando las partes acuerden expresamente su renovación o prórroga total o parcial respecto de las cláusulas convencionales (no permanentes), luego de que venza el plazo de dicho convenio Lo señalado encuentra sustento en la CASACION NQ PIURA expedida por la Primera Sala Transitoria de Derecho Constitucional y Social de la Corte Suprema de la República, la que se refiere a la correcta interpretación del referido literal d) del artículo 43' del TUO de la Ley de Relaciones Colectivas de Trabajo 10 en cuyo fundamento 9 se ha establecido que"(... ) debe concluirse, interpretando correctamente la norma denunciada, que las cláusulas convencionales pierden validez y eficacia de modo automático o/ vencimiento de su plazo, salvo que se haya pactado en forma expresa su carácter de permanente" Por tanto, se concluye que una vez finalizada la vigencia del convenio colectivo, solo quedarían sin efecto las cláusulas convencionales; mientras que las cláusulas de carácter permanente (de haberse pactado) continuarían rigiendo hasta que las partes lo consideren. Cabe indicar que una vez terminada la vigencia del convenio colectivo, a efectos de ratificar o celebrar nuevamente otro, deben de observarse obligatoriamente las leyes anuales de presupuesto del sector público, así como las disposiciones señaladas en la Ley del Servicio Civil (a partir de su vigencia) en materia de negociación colectiva 11 ; caso contrario su inobservancia conllevaría a la nulidad de dichos acuerdos por vulnerar normas imperativas Conclusiones 3.1 Los informes técnicos que emite SERVIR tienen por finalidad dar opinión en forma general acerca de determinados temas de los que SERVIR es competente, no siendo de su competencia calificar los actos que pudieran emitir las entidades. En tal sentido, corresponde a la entidad lij Aprobado por Decreto Supremo N" TR, 11 En las materias a negociar, deberá tenerse en cuenta!a Sentencia expedida por el Tribunal Constitucional referidas a los Expedientes N" ~PI/TC, 0003~2014-PI/TC, PI/TC, PI/TC (contra la Ley del Servicio Civil) y N" , y ~PI/TC (contra las Leyes de Presupuesto de los años 2013, 2014 y 2015), referente a la vacotio sententiae dispuesta por el referido Tribunal respecto de la inconstitucionalidad de la prohibidón de negociación colectiva para incrementos salariales en el sector público, de lo cual se concluye que aún se mantienen válidas y vigentes las prohibiciones de negociación colectiva para incrementos salariales establecidos normatlvamente. 5

6 "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" evaluar de acuerdo al contenido del pacto colectivo si corresponde o no otorgar el beneficio regulado en el mismo, según su vigencia y tipo de cláusula. 3.2 En el régimen de la carrera administrativa, la bonificación familiar del Decreto Legislativo W 276 se otorga al servidor nombrado en relación a las cargas familiares. En ese sentido, la finalidad de dicha bonificación es contribuir con el trabajador en la manutención de dicha carga familiar, la misma que comprende solo a los hijos menores de edad y/o mayores de edad con discapacidad. La bonificación familiar del régimen 276 no se otorga por tener el estado civil de casado, ni por tener cónyuge. 3.3 El monto de la bonificación familiar es de S/ soles mensuales, hasta cuatro miembros de familia a cargo del servidor y S/ 0.50 soles por cada miembro adicional. Dicho monto no puede ser modificado por negociación colectiva pues el artículo 44 del Decreto Legislativo W 276 prohíbe la modificación del Sistema único de remuneraciones del cual forma parte esta bonificación. 3.4 En el marco de la negociación colectiva del régimen del Decreto Legislativo W 276, una vez finalizada la vigencia del convenio colectivo, solo quedaban sin efecto las cláusulas convencionales; mientras que las cláusulas de carácter permanente (de haberse pactado) continuaban rigiendo hasta que las partes lo consideren. Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el proyecto de oficio respectivo. Atentamente, CSL/jjm/ccp K:\8. Consultas y Opinión Técníca\02 Informes Técnícos\2016 6