Ganar tamaño para competir a través de fusiones y adquisiciones Begoña Fernández Vaciero. Socia del área de consultoría de VACIERO 21 de Marzo de 2013-1 - Begoña González Díaz. Socia del área de mercantil de VACIERO
Índice 1. Motivaciones para llevar a cabo operaciones de fusión y adquisición. 2. Quién puede abordar operaciones de fusión y adquisición. 3. Fases del proceso y claves para la gestión eficaz. 4. Financiación de la operación. 5. Un proceso factible a corto plazo: calendario a seguir. 6. La importancia de una buena negociación previa a la formalización: Pactos de accionistas y otras cautelas legales. 7. El gran reto después de la compra/fusión: la integración. 8. Caso Práctico: Estrategia de crecimiento de una Pyme del sector de la construcción. - 2 -
1. Motivaciones para llevar a cabo operaciones de fusión y adquisición Algunas ideas ligadas a la coyuntura económica Tras un importante proceso de ajuste y reestructuración, el crecimiento es una vía clave para ganar competitividad y en ocasiones la única vía para sobrevivir. La demanda está muy frenada y los mercados tradicionales de la empresa se han convertido en insuficientes. Es preciso salir hacia nuevos mercados geográficos. Han finalizado los grandes apalancamientos para financiar inversiones. Las fusiones y adquisiciones pueden ser la llave para: - Ganar cuota de mercado. - Completar la oferta de servicios. - Hacerse más competitivo. - Ganar tamaño y capacidad de internacionalización. - 3 -
1. Motivaciones para llevar a cabo operaciones de fusión y adquisición Contexto actual Los precios se han ajustado, también las valoraciones de las compañías. Es un momento de oportunidad para los socios industriales, de crear valor a través de estas operaciones (antes las operaciones más ligadas a la especulación financiera). Muchas empresas están buscando la forma de crecer, pero solas no pueden. La difícil situación económica ha favorecido una mayor predisposición a la colaboración entre empresas. Mayor predisposición Menores precios - 4 -
2. Quién puede abordar operaciones de fusión y adquisición Requisitos para el comprador / sociedad absorbente Solvencia financiera: sin situación de ahogo financiero. Capacidad de ejecución. Capacidad de negociación. Requisitos para el vendedor / sociedad absorbida A priori ninguno de carácter financiero. Contar con alguna característica que le haga atractivo para un inversor industrial: producto, mercado, equipo, Capacidad de negociación. - 5 -
3. Fases del proceso y claves para la gestión eficaz Fases del proceso de compra - 6 -
3. Fases del proceso y claves para la gestión eficaz Fases del proceso de compra Entendimiento de la estrategia y razones de la Compañía para comprar. Análisis de los potenciales targets. Selección de los potenciales candidatos. Evaluación de su posible disponibilidad. Contactos preliminares con las compañías seleccionadas. - 7 -
3. Fases del proceso y claves para la gestión eficaz Fases del proceso de compra Acuerdo de confidencialidad. Recepción de información organizativa, operativa y financiera por parte de la/s compañía/s objetivo. Valoración de la compañía objetivo. Cuantificación de potenciales sinergias. Presentación de una oferta indicativa. - 8 -
3. Fases del proceso y claves para la gestión eficaz Fases del proceso de compra Petición de información adicional. Reuniones con la Dirección y principales accionistas de la Compañía para su adquisición. Revisión final de las magnitudes resultantes de la transacción a nivel operativo. Presentación de una oferta en firme (carta de intenciones). Estudio de la estructuración de la transacción más favorable para el comprador. Preparación de un borrador del contrato de compra-venta e inicio de las negociaciones. Proceso de Due Diligence. - 9 -
3. Fases del proceso y claves para la gestión eficaz Fases del proceso de compra Negociación del contrato de compraventa sujeto a Due Diligence. Cumplimiento de condiciones de cierre (regulatorias, contables, legales, etc.) Cierre - elevación a público del contrato de compra-venta definitivo (notario). - 10 -
3. Fases del proceso y claves para la gestión eficaz Particularidades en el proceso de fusión Valoración de las sociedades intervinientes a los efectos de establecer la ecuación de canje (absorbente y absorbida). Trámites mercantiles de la operación: Balances de fusión, proyecto de fusión, informe de administradores. Verificación de experto independiente designado por el Registro Mercantil (en sociedades anónimas). Acuerdos de fusión. Trámites fiscales de la operación: Requisitos para acogerse al régimen de neutralidad fiscal previsto en el IS. Pactos entre accionistas (procedentes de la absorbente y de la absorbida). - 11 -
3. Fases del proceso y claves para la gestión eficaz Buenas prácticas para el comprador Valorar bien la lógica estratégica de la adquisición. Analizar rigurosamente las alternativas de adquisición. Realizar una valoración objetiva de la empresa a adquirir por DFC. Involucrar al equipo directivo en el proceso de compra. Generar confianza en el vendedor trabajando con integridad en todo el proceso. Hacer una due diligence completa y valorar los riesgos. Contar con buenos asesores. No cansarse en la negociación, no ceder al final. Definir el plan de actuación a 100 días después de la compra, con especial énfasis en la comunicación y la integración de personas. - 12 -
4. Financiación de la operación Ventajas financieras de la fusión Es una operación que no genera endeudamiento. Se paga a la Sociedad absorbida con acciones/participaciones de la Sociedad absorbente, vía ampliación de capital. Financiación de una adquisición Posibilidad de apalancar la adquisición. Existen ayudas y facilidades financieras para compra de sociedades. - 13 -
5. Un proceso factible a corto plazo: calendario Compra de empresa en funcionamiento: calendario (6 meses estimados) CARTA CONFIDENCIALIDAD LOI / MOU DUE DILIGENCE PROMESA DECOMPRA (DEPÓSITO NOTARIAL) OPCIÓN COMPRA/VENTA COMPRA PACTO DE SOCIOS RENOVACION CARGOS/CAMBIOS ESTATUTARIOS - 14 -
5. Un proceso factible a corto plazo: calendario Compra de empresa en funcionamiento: carta de confidencialidad La carta de confidencialidad sirve para comunicar al comprador que cierta información proporcionada no debe ser revelada. La firma el comprador y su contenido básico es: Identificación de las partes. Ámbito del acuerdo de confidencialidad. Identificación de la información confidencial y pública. Determinación de las personas con acceso a la información. Si no se realiza la transacción se debe destruir la información. Actuación en caso de incumplimiento. - 15 -
5. Un proceso factible a corto plazo: calendario Compra de empresa en funcionamiento: carta de intenciones (LOI) Acuerdo preliminar por escrito que describirá los principales términos y condiciones de la transacción dejando los definitivos para el contrato compra. Incluye cláusulas de escape que permiten interrumpir el proceso en base a determinadas causas. Puede o no ser vinculante: diferencia entre Letter or intent (LOI) y Memorandum of Understanding (MOU). Principales funciones: Clarifica lo acordado. Facilita la elaboración del contrato de compra venta. Prohíbe a los vendedores negociar con terceros mientras dure el proceso. - 16 -
5. Un proceso factible a corto plazo: calendario Compra de empresa en funcionamiento: Due Diligence El proceso de Due Diligence es un proceso de revisión que sirve para identificar los riegos de la operación y negociar el precio y condiciones finales. Comprende el análisis detallado y la revisión de un negocio por un equipo de especialistas en el marco de una operación de compra-venta o fusión. Se suele realizar después de haber alcanzado un acuerdo de intenciones y como paso previo al cierre de la transacción. Las Due Diligence habituales son las siguientes: Financiera Fiscal Laboral Civil y Mercantil Administrativa y Medioambiental - 17 -
5. Un proceso factible a corto plazo: calendario Compra de empresa en funcionamiento: Documentos finales Promesa de compra: si el proceso de negociación y/o due diligence, determinación de la DFN se alargan, las partes pueden negociar firmar una promesa de compra con depósito notarial en garantía (equivalencia arras). Opción de compra y venta: atendiendo a si se compra todo o sólo una parte mayoritaria del capital, se negocia una opción compraventa recíproca. Compra: documento marco de la operación, sus estipulaciones esenciales son: (i) cláusula precio (avales, depósito, retención, DFN, etc.); (ii) reps & warranties; (iii) tratamiento de contingencias;(iv) garantías: límites en cuantía (cap o limitación absoluta, franquicia), tiempo (plazos de prescripción);(v) responsabilidad por vicios ocultos; (vi) cláusulas suspensivas y resolutorias. Pacto de socios: convenios entre socios con el fin de completar, concretar o modificar sus relaciones internas y regular extremos extraestatutarios. Modificaciones societarias: renovación de cargos, ampliación capital, domicilio, modificación estatutos y mayorías reforzadas. - 18 -
5. Un proceso factible a corto plazo: calendario Compra de empresa en concurso Finalidad del concurso: continuidad y conservación de la empresa. Ventajas para el adquirente. Fases en que se puede comprar: 1. Fase común (artículo 43.2 LC) Hasta la ( ) aprobación del convenio o la apertura de la liquidación, no se podrán enajenar o gravar los bienes o derechos que integran la masa activa, sin la autorización judicial. 2. Fase de convenio (artículo 100.2 LC): El adquirente debe pagar a los acreedores en las condiciones (importes y plazo) fijados en el convenio. 3. Fase de liquidación (artículo 148 LC): Venta conforme el plan de liquidación presentado por la Administración concursal (subasta / adjudicación directa). - 19 -
5. Un proceso factible a corto plazo: calendario Compra de empresa en concurso: partes Juez Acreedores Adm. concursal Adm. societarios Comprador Plantilla - 20 -
5. Un proceso factible a corto plazo: calendario Compra de empresa en concurso: negociación Carta de confidencialidad Inventario Acreedores privilegiados Comité de empresa - 21 -
5. Un proceso factible a corto plazo: calendario Compra de empresa en concurso: fases Compra en fase común: interviene el Administrador concursal INVENTARIO BIENES DERECHOS AUTORIZACIÓN JUDICIAL ESCRITURA (CONDICIÓN RESOLUTORIA) FIRMEZA Compra en fase convenio: interviene el Administrador societario OFERTA/CONTRATO PRIVADO ESCRITURA PÚBLICA PAGO DEL PRECIO: DESTINO SEGÚN CONVENIO Compra en fase liquidación: interviene el Liquidador concursal PLAN LIQUIDACION OFERTA (VENTA DIRECTA) POSTURA (SUBASTA) ADJUDICACIÓN: PAGO CRÉDITOS CONTRA LA MASA A VENCIMIENTO - 22 -
5. Un proceso factible a corto plazo: calendario Fusión: tipos Fusión por absorción: Una o varias entidades transmiten en bloque a otra ya existente, como consecuencia y al tiempo de su disolución sin liquidación, sus respectivos patrimonios sociales, mediante la atribución a sus socios de valores representativos del capital social de la otra entidad y, en su caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 % del valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad. - 23 -
5. Un proceso factible a corto plazo: calendario Fusión: tipos Fusión por creación: Dos o más entidades transmiten en bloque a otra nueva, como consecuencia y en el momento de su disolución sin liquidación, la totalidad de sus patrimonios sociales, mediante la atribución a sus socios de valores representativos del capital social de la nueva entidad y, en su caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 % del valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad. Fusión impropia: Una entidad transmite, como consecuencia y en el momento de su disolución sin liquidación, el conjunto de su patrimonio social a la entidad que es titular de la totalidad de los valores representativos de su capital social. - 24 -
5. Un proceso factible a corto plazo: calendario Fusión: imposición y coste 1. IMPOSICIÓN DIRECTA 1.1. Imposición sociedades transmitentes: Posibilidad de diferir las rentas obtenidas como consecuencia de la transmisión de activos. 1.2. Imposición socios: Los socios de las entidades fusionadas no integrarán en la base imponible de su impuesto personal (IRPF, IS) las rentas devengadas con ocasión de la atribución de valores de la adquirente a los socios de la transmitente. 2. IMPOSICIÓN INDIRECTA 2.1 IVA: artículo 7.1 LIVA establece que no está sujeta siempre que constituyan una unidad económica capaz de desarrollar una actividad por sus propios medios. 2.2 ITP y AJD: no están sujetas. 2.3. IIVTNU: no se produce el devengo del impuesto municipal. - 25 -
5. Un proceso factible a corto plazo: calendario Documentos de la fusión 1. Proyecto común de fusión: Firmado por sus administradores y establece las bases de cómo va a operar y debe ser aprobado en Junta de ambas compañías. 2. Informe administradores: Contiene los aspectos jurídicos y económicos del proyecto de fusión, con hincapié en el tipo de canje de acciones, participaciones o cuotas, dificultades de valoración, implicaciones de la fusión para socios, acreedores y trabajadores. 3. Balance de fusión: Último balance aprobado en junta y anterior en 6 meses a la fecha del proyecto de fusión. Balance especifico de fusión: cerrado en los 3 meses antes a la fecha del proyecto. 4. Informe experto independiente: Designado por RºM cuando alguna de las sociedades sea S.A., salvo que unánimemente acuerden no solicitarlo o cuando la resultante no sea S.A. 1 mes para la emisión. - 26 -
5. Un proceso factible a corto plazo: calendario Ejemplo de fusión de dos S.L. sin participación recíproca, pero mayoritariamente participadas por una tercera. Balance Fusión Hitos Fecha Comentarios 30/06/2012 6 meses antes proyecto o 3 meses antes a la fecha del proyecto. Proyecto de fusión 30/09/2012 No es necesario publicarlo por que hay unanimidad Convocatoria Junta/Comunicación proyecto de fusión Fecha de la Junta No es necesaria convocatoria si la Junta es Universal 30/11/2012 Habría un plazo de seis meses desde el Proyecto de Fusión Acuerdo de fusión 30/11/2012 Publicación del acuerdo Derecho de oposición Escritura de fusión Inscripción escritura 18/12/2012 En el borme y en un periódico de gran circulación 18/01/2013 1 mes desde la publicación del último anuncio 19/01/2013 Una vez publicado y transcurrido período derecho de oposición 19/02/2013 Una vez inscrita hay que publicarla en el BORME - 27 -
6. La importancia de una buena negociación previa a la formalización. Pactos de accionistas y otras cautelas legales. Pacto de socios I 1. Reparto de dividendos: Quedan fijados el tiempo mínimo a partir del cuál, en caso de que existan beneficios en la sociedad, serán repartidos y en qué condiciones (suspensión 348 bis LSC hasta el 31/12/2014). 2. Cláusula de Derecho de Arrastre (Drag-Along): Llegado el caso de que uno de los socios (el principal) reciba una oferta de compra de la compañía, el resto quedan obligados a vender también su parte del accionariado a dicho comprador, no pudiendo bloquear la operación de venta de la sociedad. 3. Cláusula de Derecho de Acompañamiento (Tag-Along): Llegado el caso en que uno de los socios reciba una oferta de compra de sus acciones (no de la compañía), el resto de los socios puedan solicitar que el ofertante en cuestión, adquiera también sus acciones en las mismas condiciones que al primer socio. - 28 -
6. La importancia de una buena negociación previa a la formalización. Pactos de accionistas y otras cuatelas legales. Pacto de socios II 4. Precio mínimo para la venta de acciones: Ninguno de los socios firmantes pueden vender por debajo de dicho precio a ningún tercero o a otro socio. 5. Permanencia de los emprendedores: en ocasiones es esencial garantizar la permanencia de los socios durante un tiempo mínimo y bajo unas condiciones mínimas, con el fin de asegurar la estabilidad plena de la sociedad. 6. No competencia y exclusividad por parte de emprendedores, inversores y/o socios trabajadores. 7. Mayorías reforzadas para la adopción de determinadas decisiones: se trata de una medida encaminada a la protección de los socios minoritarios (endeudamiento, operación acordeón ) - 29 -
7. El gran reto después de la compra/fusión: la integración Aspectos claves Comunicar la adquisición y el pensamiento estratégico al personal de la empresa adquirida y a la adquirente Crear un equipo o estructura de transición Establecer un plan de integración antes de que finalice el proceso de fusión Seleccionar el equipo directivo resultante tras la fusión Unificar lo antes posible cultura y procedimiento - 30 -
8. Caso Práctico: Estrategia de crecimiento de una Pyme del sector de la construcción Características Actividad: auxiliar de la construcción (obra civil). 9-10 M de cifra de negocio en 2011 (18 M en 2009). 70 trabajadores actualmente. Solvente, basada en financiación con recursos propios. Empresa familiar en 3ª generación. A partir de 2011 muy afectada por la crisis: caída de actividad, necesidad de reducción de personal. - 31 -
8. Caso Práctico: Estrategia de crecimiento de una Pyme del sector de la construcción Estrategia de crecimiento Internacionalización: sociedad nueva para el desarrollo de actividad en Sudamérica desde 2010. Están desarrollando actividad desde 2011 (2 contratos). Fusión con otra compañía asturiana de pequeño tamaño muy afectada por la crisis: Sinergias: refuerza su oferta de servicios con actividades complementarias Sinergias: refuerza su equipo directivo. Pago con acciones (participación minoritaria). Posible adquisición de una participación en otra sociedad andaluza muy especializada en los trabajos que están desarrollando en Sudamérica. Sinergias: mayor competitividad y potencial de crecimiento en el exterior. - 32 -
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