Aspectos. Antecedentes y Origen de la Fiducia en Colombia. 1. Ley 45 de Código de Comercio
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- Luis Vidal Alcaraz
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1 Antecedentes y Origen de la Fiducia en Colombia Dayra Berbey de Rojas PANAMA 1. Ley 45 de 1923 Aspectos 2. Código de Comercio 3. Ley 45 de 1990 Prácticos de la 4. Estatuto Orgánico Gestión del Sistema Fiduciaria Financiero 5. Ley 80 de 1993 Santo Domingo 29 de octubre de Dayra Berbey de Rojas
2 Aspectos Prácticos de la Gestión Fiduciaria Santo Domingo 29 de octubre de Dayra Berbey de Rojas
3 Administración Fiduciaria - Variables Tipo/tamaño de la empresa fiduciaria Tipos de Fideicomiso Requerimientos legales
4 FASE PREPARATORIA Debida Diligencia KYC AML- Art. 29, Párrafo 1* Planteamiento de la operación Análisis legal Análisis de riesgos * Impacto fiscal Formalización Capacidad de las partes para constituir el fideicomiso (art, 22) Constitución del fideicomiso (art. 13) Publicidad registral (art. 17) Transferencia de activos (art. 19). **
5 DEBIDA DILIGENCIA Art. 29. Párrafo I. El fiduciario será considerado como sujeto obligado al cumplimiento de las normas de detección y prevención de lavados de activos, y en tal consideración queda sometido alas previsiones legales establecidas en los artículos 38 al 53 de la Ley contra el Lavado de Activos Provenientes del Tráfico Ilícito de Drogas y Sustancias Controladas y otras infracciones graves. Establecer procesos de verificación Reglas Conozca su Cliente Oficial de Cumplimiento Outsourcing **
6 Medición del Riesgo Determinación de los factores de riesgos Conocer el objetivo del Fideicomiso Identificar los factores de riesgo o riesgos inherentes a la actividad subyacente Determinar la probabilidad de que el riesgo ocurra y hacer un cálculo de sus efectos potenciales Establecer controles claves a fin de identificar, evaluar y reconocer los riesgos y reducir su probabilidad y su impacto potencial.*
7 FASE de ADMINISTRACION 1 Calificación Qué hacer, Cómo, Cuándo, Quienes Reúne los requisitos de la ley? Art. 13. Contenido del Acto que crea el Fideicomiso. Art. 50. Régimen de nulidades Cumplimos con los requisitos de DD y KYC? Queda algo pendiente? Transferencia de activos Capacidad de las partes para transferir el activo. Forma de transferencia Valor de los activos fideicomitidos Patrimonio separado * Inventario-. Dónde está? Cuenta bancaria Cajilla de seguridad El co-fiduciario *
8 Patrimonio separado Art. 7, Ley No Los bienes y derecho que integran el fideicomiso constituyen un patrimonio autónomo e independiente, separado de los bienes personales del o de los fideicomitentes, del o de los fiduciarios y, del o de los fideicomisarios, así como de otros fideicomisos que mantenga el Fiduciario.
9 Qué bienes pueden ser aportados a un fideicomiso? Art. 6. bienes y derechos de cualquier naturaleza, sean éstos muebles o inmuebles, tangibles o intangibles, determinados o determinables en cuanto a su especie Bienes inmuebles ubicados en el país o en el extranjero Obras de arte Acciones de otras sociedades locales o extranjeras Cuentas bancarias o de inversión, flujos de dinero, Enseres del hogar
10 FASE de ADMINISTRACION 2 El Resumen Ejecutivo Partes del negocio Objeto Obligaciones del Fiduciario Tareas- cronograma Apoyo tecnológico Apertura de cuentas Inicio de la Contabilidad Controles periódicos Comités Cuáles Integrantes Función Reuniones Honorarios Fijos o variables, fórmula para determinación Cláusula de ajuste Cuándo se facturan, a quién Observaciones
11 FASE de ADMINISTRACION 3 Seguimiento y evaluación periódica Documentación Qué hacer, Cómo, Cuándo, Quienes Informes de gestión Qué es* Contenido Cuál es el requisito de ley Efectos de su presentación Relación con el Regulador Reportes periódicos Inspecciones *
12 RENDICION DE CUENTAS Es la operación por la cual toda persona que actúa por cuenta de otro, o en interés ajeno, le da a éste razón de su cometido, detallando los actos cumplidos en su nombre o interés, mediante la exposición de todo el proceso económico y jurídico propio de ellos, y estableciendo el resultado final.
13 RENDICION DE CUENTAS Artículo 29 Obligaciones del Fiduciario / k). Llevar las cuentas y registros sobre la administración del fideicomiso conforme a las mejores prácticas de contabilidad aceptadas, y rendir cuentas conforme lo que prevea el acto constitutivo y con la periodicidad establecida en el mismo y, a falta de estipulación, no menos de dos (2) veces al año.
14 ART. 30. REGIMEN DE RENDICION DE CUENTAS El informe de gestión debe contener por lo menos: a. los estados financieros del período respectivo y una relación de las inversiones que conforman el patrimonio fideicomitido. b. Debe incluir: tipo, plazo, monto de la inversión y rendimiento generado c. la remuneración del fiduciario, d. cualquier situación que haga prever el deterioro significativo de los activos objeto del fideicomiso, en particular en el caso de que se trate de un contrato de inversión dirigida.
15 EFECTO DE LA APROBACION DE LA CUENTA EFECTO: Art. 30, párrafo 1. libera al fiduciario de responsabilidad Aceptación expresa: Si una vez presentada la rendición, no hubiere objeción dentro del plazo establecido en el fideicomiso Aceptación tácita: Si una vez presentada, no es objetada dentro de los 90 días siguiente el fiduciario quedará libre de toda responsabilidad frente al fideicomitente y los fideicomisarios presentes o futuros por todos los actos ocurridos durante el período que abarque la rendición de cuentas. Efecto de la falta de presentación de la cuenta: causal de remoción judicial del fiduciario. **
16 FASE de ADMINISTRACION Qué hacer, Cómo, Cuándo, Quienes Recurso humano Relación con el cliente Expertise Capacitación Actualización Confidencialidad
17 FASE de LIQUIDACION Transferencia de los activos Cierre de la Contabilidad Informe de Gestión final Formalización. Publicidad (arf. 53)
18 Mejores prácticas Manual de Debida Diligencia Manual operativo Auditorías internas y externas Capacitación contínua
19 ELEMENTOS INDISPENSABLES DE LA ADMINISTRACION FIDUCIARIA RECURSO HUMANO CAPACITADO Valorar experiencia Desempeño = crecimiento MANUALES DE POLITICAS Procesos claros Para la aceptación de nuevos negocios y para la administración de toda la cartera. SISTEMAS DE ADMINISTRACION Y CONTROL En base al tipo y número de fideicomisos Apoyo tecnológico ESQUEMAS DE CONTROL DE RIESGOS
20 Responsabilidad del Fiduciario El cuidado de un buen padre de familia -vs- La diligencia del hombre de negocios en el cuidado de los asuntos de otros
21 Fiduciario no remunerado -vs- Fiduciario profesional Una corporación fiduciaria se proyecta en su literatura promocional por encima de los comunes mortales. Con personal especializado, acceso inmediato a información financiera y asesoría profesional, lidiando y resolviendo problemas fiduciarios diariamente, el fiduciario corporativo se proyecta como capaz de proveer un expertise que no sería real esperar e injusto demandar, de un hombre o mujer de prudencia común quien acepte, probablemente sin remuneración alguna, y algunas veces obligado por deberes familiares, la carga de la responsabilidad fiduciaria. Considero que un fiduciario profesional es responsable por incumplimiento si se causara pérdida al patrimonio del fideicomiso debido a su negligencia en utilizar el especial cuidado y habilidad que aduce poseer. Bartlett v Barclays Bank Trust Co. Ltd.
22 Gracias! Dayra Berbey de Rojas
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