El análisis económico del derecho de las patentes biotecnológicas e informáticas. La Directiva europea sobre patentes biotecnológicas

Transcripción

1 El análisis económico del derecho de las patentes biotecnológicas e informáticas La Directiva europea sobre patentes biotecnológicas En 1998, tras un duro y largo debate político y técnico, la UE adoptó la Directiva sobre patentes biotecnológicas El objetivo de la Directiva consiste en establecer un marco común para el tratamiento de las invenciones biotecnológicas, a la vista de las discrepancias entre la actitud positiva de la Oficina Europea de Patentes (OEP) y algunos Estados miembros, y la hostilidad de otros Reglas básicas de la Directiva i. Las invenciones biotecnológicas están sujetas a los mismos requisitos de patentabilidad que otras áreas de la tecnología ii. Las invenciones biotecnológicas patentables incluyen material biológico con información genética

2 iii. Las invenciones biotecnológicas patentables incluyen los procesos que sirven o resultan en material biológico iii. Las invenciones biotecnológicas patentables incluyen material que se encuentra en la naturaleza, pero que ha sido aislado o producido a través de medios técnicos Exclusiones de patentabilidad i. Variedades de plantas y animales ii. Procedimientos esencialmente biológicos (=reproducción) de obtención de plantas y animales. No afecta a la patentabilidad de invenciones cuyo objeto sea un procedimiento microbiológico o cualquier otro procedimiento técnico o un producto obtenido a través de dichos procedimientos iii. El cuerpo humano y sus elementos, incluidos los genes pero puede patentarse un elemento aislado del cuerpo humano u obtenido de otro mediante un procedimiento técnico, incluidas las secuencias de genes, incluso si son genéticamente idénticos a los naturales iv. Procesos para la clonación humana v. Procesos para la modificación del genoma humano

3 vi. Utilización de embriones humanos con fines industriales o comerciales vii. Alteraciones genéticas crueles en los animales Alcance de la protección i. La protección de la patente relativa a una materia biológica se extiende a cualquier materia biológica obtenida a partir de dicha materia biológica mediante la reproducción o multiplicación (excepto cuando sea el resultado necesario de la utilización para la que haya sido puesta en el mercado) ii. La protección de la patente relativa a un proceso para producir material biológico con algunas características, se extiende al material con las mismas características creadas por reproducción o multiplicación (excepto cuando sea el resultado necesario de la utilización para la que haya sido puesta en el mercado) iii. La protección conferida por una patente a un producto que contiene información genética o que consista en información genética se extenderá a toda materia a la que se incorpore en producto, y en la que se contenga y ejerza su función la información genética

4 iv. Excepción a favor de los agricultores: uso para reproducción o multiplicación en su granja v. Obligatoriedad de licencia para la explotación no exclusiva de invenciones protegidas por una patente si es necesaria para la explotación de la variedad vegetal que deba protegerse La Directiva europea sobre la patentabilidad de las invenciones implementadas en ordenador En el 2002 la Comisión Europea presentó una propuesta de Directiva sobre la patentabilidad de las invenciones implementadas en ordenador, que fue inicialmente adoptada el Consejo en 2004, aprobada finalmente por el Consejo en el 2005, para ser definitivamente rechazada por el Parlamento Europeo pocos meses después La Directiva intentaba extender obligatoriamente a toda la UE los recientes precedentes de la OEP en la materia, dada la incertidumbre presente o anticipada en las oficinas nacionales de patentes y en los tribunales de los Estados Miembros. Su propósito declarado era no ir más allá de los precedentes de la OEP

5 La Directiva intentaba combinar: i. La preservación de la exclusión de los programas de ordenador como del ámbito de protección de las patentes ii. La existencia de un nivel de protección de los derechos de autor para la expresión del software que muestra creatividad iii. La protección mediante patentes para las invenciones (cubriendo todo tipo de código o lenguaje informático) implementadas a través de un programa de ordenador, en el que se encuentra implicada una contribución técnica (en el ámbito de la ciencia informática o de otra técnica) Reglas básicas de la propuesta de Directiva i. Las invenciones implementadas en ordenador son aquéllas que implican el uso de un ordenador y que presenten características nuevas prima facie que se realizan, total o parcialmente, mediante un programa de ordenador ii. Las invenciones implementadas en ordenador pertenecen al campo de la tecnología

6 iii. Las invenciones implementadas en ordenador debieran ser patentables si satisfacen los requisitos generales de patentabilidad iv. Las invenciones, para implicar una actividad inventiva, deben aportar una contribución técnica una contribución al estado de la técnica en un estado tecnológico que no sea evidente para un experto en la materia. Si la única contribución no evidente no es técnica (puramente mental, o relacionada con los negocios o el marketing) el test no se cumple y no debería ser patentada v. El test de la contribución técnica debiera ser llevado a cabo considerando el ámbito de la reivindicación de la patente considerada en su conjunto, que puede incluir tanto elementos técnicos como no técnicos (dudosa coherencia con el principio previo) vi. Las invenciones implementadas en ordenador pueden ser reivindicadas como patentes de producto (ordenador programado o red informática) o procedimiento realizado por un ordenado (software) vii. Los actos permitidos por la normativa sobre protección jurídica de programas de ordenador, mediante derechos de autor, no quedan afectados

7 Análisis de los efectos de las Directivas Las Directivas plantean algunos problemas que tienen relevancia para el análisis económico Razones alegadas en defensa de ambas iniciativas: i. Aclaración de la situación de incertidumbre legal sobre patentabilidad en dos importantes sectores tecnológicos. De esta manera, el resultado de la inversión en I+D en estos ámbitos se hace más predecible ii. Necesidad de más incentivos a la innovación, dados los elevados costes fijos en I+D en estos ámbitos: verdad sólo parcial para la biotecnología y fuerte base pública en este sector-, menos todavía para las patentes de software iii. Estas invenciones no recibirían protección jurídica (debilitando los incentives a la inversión) en ausencia de la protección de patentes. Verdad para la biotecnología. Falso para el software: 1. La existencia de protección mediante derechos de autor no se ha demostrado como insuficiente 2. Medios alternativos para incrementar los ingresos destinados a cubrir los costes

8 fijos del desarrollo de programas de software: a. Plazo de vigencia efectiva para productos de vida corta b. Vinculación con bienes privados (actualización, servicio) c. Convertirse en el estándar En los ámbitos de la tecnología dinámicos y de rápido crecimiento, el riesgo potencial de reducir el ritmo de innovación que se construye con el conocimiento existente es alto: i. El stock de conocimiento existente en el dominio público es aún muy limitado ii. Escaso conocimiento de ambos sectores por las oficinas de patentes iii. La probabilidad de patentes de bloqueo, debido a la inexperiencia relativa en oficinas de patentes es elevado iv. La evaluación de la rentabilidad de las invenciones para calcular las licencias obligatorias es todavía relativamente incierta v. Carácter fragmentado de las empresas en estos sectores, o al menos en algunos subsectores de las mismas (probablemente los más necesitados de la protección adicional) problema de anti-commons

9 Software y otras invenciones relacionadas son particularmente problemáticas para el funcionamiento del Derecho de patentes Parece que hay claros indicios de que en otros países con más experiencia en este terreno, las patentes informáticas dan lugar a un número desproporcionadamente alto de litigios por acciones de infracción, y también a dar lugar a mayores niveles de discrepancia entre las Oficinas de Patentes y los tribunales que juzgan la procedencia de su concesión: i. La tecnología informática es más abstracta en su naturaleza por sus técnicas y sus resultados- que otros sectores tecnológicos ii. La informática tiene un campo de aplicaciones más amplio que otras tecnologías, y muchas de tales aplicaciones se refieren a modos de hacer negocio o al marketing. Muchas de tales aplicaciones son desconocidas al tiempo de la innovación inicial iii. iv. Incertidumbre más elevada acerca de los límites y fronteras de una invención en este sector en comparación con otros Hay una cierta propensión confirmada por la experiencia norteamericana- a pretensiones exageradas y no fundadas en la verdadera novedad de la invención

10 v. Las funciones de señalización pública y delimitación de derechos existentes parecen no funcionar correctamente en relación con las patentes de software Muchas patentes de software hacen referencia en la actualidad a elementos de negocio o de marketing, los cuales darían lugar a una forma muy perjudicial de derecho exclusivo, distorsionando la competencia entre empresas que ya son competitivas i. Patente de Amazon one-click-sale ii. iii. iv. Enciclopedia Británica patenta un CD-ROM multimedia Un sistema informático para gestionar fondos mutuos, cuyos activos se reúnen en una cartera de inversión en forma de sociedad de responsabilidad limitada Un algoritmo para calcular los precios de los billetes de avión basándose en la demanda anterior en los mismos periodos v. Almacenamiento de música en un servidor con copia de seguridad, que permite a los usuarios escuchar música clicando sobre una lista de canciones