Es el Comisario un Verdadero Vigilante?

Transcripción

1 Es el Comisario un Verdadero Vigilante? Por: C.P.C. Juan Demetrio Castillo Galindo Antecedentes La legislación mexicana, desde hace varias décadas, se ha preocupado por reglamentar la vigilancia de las es anónimas. En la Ley General de Sociedades Mercantiles se incluye, dentro de sus artículos, una sección específica relacionada con la vigilancia de la. Vigilancia La vigilancia de una empresa consiste en salvaguardar el patrimonio de los accionistas, y garantizar un uso adecuado de los recursos de la empresa. Consiste en supervisar y comprobar, principalmente, la existencia de sistemas y controles adecuados en toda la organización. Controles que permitan generar confianza en los diversos niveles directivos, entre otros aspectos, del cumplimiento de los objetivos, planes, metas, programas, presupuestos, proyectos, etc. orientados a la obtención de beneficios para la organización en general y a la creación de un valor agregado patrimonial para los accionistas. Dentro de los diversos órganos responsables para llevar a cabo las tareas de vigilancia, destacan por su independencia los siguientes: El auditor externo, quien se encarga de dictaminar los estados financieros anuales de la empresa El Comisario, quien constituye el órgano oficial de vigilancia de la, y el cual es designado por la Asamblea de Accionistas Como puede apreciarse, la figura clásica para ejercer las funciones de vigilancia en una empresa es el Comisario, quien constituye el tema central del presente artículo. Marco legal del Comisario El Comisario puede ser socio o persona extraña a la y tiene encomendada la función de vigilancia de la anónima. La Ley General de Sociedades Mercantiles, en el artículo 166, establece el marco legal de las

2 facultades y obligaciones del Comisario, entre otras, establece las siguientes fracciones: IV. Exigir a los administradores una información mensual, que incluya por lo menos, un estado de situación financiera y un estado de resultados V. Realizar un examen de las operaciones, documentación, registros y demás evidencias comprobatorias, en el grado y extensión que sean necesarios para efectuar la vigilancia de las operaciones que la ley les impone y, para poder rendir con fundamentos el dictamen que se menciona en el siguiente inciso VI. Rendir anualmente a la asamblea general ordinaria de accionistas, un informe respecto a la veracidad, suficiencia y razonabiliadad de la información presentada por el consejo de administración a la propia asamblea de accionistas. Este informe deberá incluir, por lo menos: A. La opinión del comisario, sobre si las políticas y criterios contables y de información, seguidos por la, son adecuados y suficientes tomando en consideración las circunstancias particulares de la B. La opinión del comisario, sobre si esas políticas y criterios han sido aplicados consistentemente en la información presentada por los administradores C. La opinión del comisario, sobre si como consecuencia de lo anterior, la información presentada por los administradores, refleja de forma veraz y suficiente la situación financiera y los resultados de la IX. En general, vigilar ilimitadamente y en cualquier tiempo, las operaciones de la Como puede apreciarse, el Comisario tiene una responsabilidad de vigilancia sobre las políticas y criterios contables, de la situación financiera y los resultados de la. No obstante lo anterior, el Comisario adquiere una responsabilidad ilimitada de acuerdo con lo señalado en la fracción IX, pues se infiere que el Comisario debe de revisar todas y cada una de las operaciones que se efectúan en las diversas áreas de la empresa, lo cual resulta prácticamente imposible. Marco de acción del Comisario Uno de los factores estratégicos de la empresa, poco explotado en las grandes compañías y, prácticamente una nula consideración por parte de las medianas y pequeñas empresas, es el establecimiento de un sistema de vigilancia donde participe un Comisario que cuente con el tiempo, la experiencia y el perfil profesional adecuados, para el desempeño de su responsabilidad. En las grandes compañías o consorcios, existen órganos de vigilancia tales como el Comité de Auditoría, Gobierno Corporativo, Asambleas de Accionistas, Consejo de Administración, etc. que llevan a cabo la labor de vigilancia de la Sociedad y en los cuales la participación del Comisario se considera en ocasiones secundaria. En las empresas de mediana capacidad económica, la labor de vigilancia se lleva a cabo por los Auditores externos, Auditoría interna o el Gerente Administrativo de la empresa, sin considerar en la mayoría de los casos, la participación del Comisario. En las empresas catalogadas como pequeñas, donde la vigilancia se lleva a cabo en forma directa por el dueño, la participación del Comisario resulta prácticamente nula. Cabe mencionar que, en ocasiones, en las empresas medianas y pequeñas se designa a una persona como Comisario, sin que se

3 tenga conocimiento y aceptación del cargo por dicha persona. Acciones legales en contra del Comisario El comisario de una puede ser demandado cuando los accionistas de una interpongan una denuncia por fraude contra la administración. En este caso, el Comisario es responsable por la información de la como consecuencia de su dictamen, de tal manera que pueda imputársele una responsabilidad penal consistente en: Complicidad Significa que el Comisario tiene pleno conocimiento de las operaciones del fraude y obtiene un beneficio económico. En este caso, se responsabiliza al Comisario como parte de la organización que maquinó el fraude, con lo cual estará sujeto a un proceso penal que puede terminar con sentencia de cárcel. Cabe mencionar que sería detenido por las autoridades judiciales, no tiene derecho a libertad provisional, estaría sujeto a juicio y a una sentencia de libertad o cárcel. Encubrimiento Significa que tiene conocimiento de las operaciones de fraude y no las reporta en su dictamen de Comisario. No obtiene beneficio económico. En este caso, es detenido por las autoridades judiciales con derecho a fianza; es decir, puede salir en libertar provisional y ser sujeto a juicio hasta que se declare su libertar o cárcel. Inocencia Cuando el Comisario reporta en su dictamen situaciones que pueden ocasionar un deterioro económico a la y que posteriormente originen un fraude. El Comisario no es responsable de estos hechos y, en consecuencia, no es sujeto de aprehensión ni juicio penal. Sin responsabilidad Cuando una persona es designada como Comisario de una sin su conocimiento y, ocurre un fraude en la, deberán existir pruebas que demuestren su responsabilidad como Comisario tales como la aceptación escrita de la designación del cargo de Comisario, evidencia de haber entregado dictamen de Comisario, firmas en Actas de Consejo y/o en Asambleas de Accionistas como Comisario, etc. De no existir estos elementos, muy seguramente, el Juez deslindará de responsabilidad a la persona que aparece designado como Comisario. Por otra parte, cuando una persona fue designada como Comisario de una sin su consentimiento y, tiene conocimiento de tal hecho, la persona, deberá elaborar un escrito a la dirigido al representante legal y a los accionistas, donde manifieste que ha tenido conocimiento de su designación como Comisario y que no reconoce ni acepta tal designación. Este escrito, deberá ser sellado de recibido por el representante legal con su firma y sello de la. Otra opción, es acudir a un juzgado y notificar por escrito dicha circunstancia. Conclusiones Pareciera que la figura del Comisario no cumple con la función para la cual fue creada y es por eso que surge la pregunta que enmarca el presente artículo El Comisario es un verdadero vigilante?. Considero que resulta conveniente analizar la necesidad de reformar la Ley General de Sociedades Mercantiles adaptando, cambiando o rediseñando las responsabilidades del Comisario en su función de vigilancia, acorde con las condiciones actuales que enfrentan las empresas.

4 Es de destacar que el concepto de Comisario es igual para todo tipo de es anónimas, no importando su tamaño y quién desempeñe dicho cargo adquiere una enorme responsabilidad. Resulta incongruente y caprichoso que no se le de la importancia debida a la actuación de Comisario acorde a su trabajo y responsabilidad, y por el contrario, su actuación puede llevarlo hasta el grado de recibir una denuncia judicial de tipo penal que ponga en riesgo su integridad física, su familia y su patrimonio. Por último, cabe mencionar que la función de vigilancia se cumple en un orden satisfactorio cuando el auditor externo que examina los estados financieros de la empresa es designado como el Comisario de la Sociedad, pues a través de su trabajo revisa las políticas y criterios contables, la situación financiera y los resultados de la. ### El C.P.C. Juan Demetrio Castillo Galindo es Socio de Auditoría de Horwath Castillo Miranda Monterrey Castillo Miranda y Compañía, S.C. es miembro de Horwath International Association, una asociación Suiza. Cada firma miembro de Horwath es una entidad legal separada e independiente. El contenido de esta publicación es de carácter general. Si desea obtener mayor información, por favor contacte a nuestros especialistas.

5 Fundada en 1943, Horwath Castillo Miranda es una de las principales firmas de contadores públicos y consultores de negocios en México. Horwath Castillo Miranda provee soluciones de negocio innovadoras en las áreas de Auditoría, Impuestos, Finanzas Corporativas, Consultoría de Riesgos, Consultoría en Hotelería y Turismo, Control Financiero (outsourcing) y Tecnología de Información. Nuestra Presencia en México México Paseo de la Reforma México, D.F. Tel. +52 (55) Fax +52 (55) Carlos Garza y Rodríguez mexico@horwath.com.mx Guadalajara Mar Báltico Guadalajara, Jal. Tel. +52 (33) Fax +52 (33) Carlos Rivas Ramos guadalajara@horwath.com.mx Monterrey Batallón de San Patricio San Pedro Garza García, N.L. Tel. +52 (81) Fax +52 (81) José Luis Jasso González monterrey@horwath.com.mx Aguascalientes Av. Aguascalientes Norte Aguascalientes, Ags. Tel. +52 (449) Fax +52 (449) Alejandro Ibarra Romo aguascalientes@horwath.com.mx Cancún Cereza Cancún, Q. Roo Tel. +52 (998) Fax +52 (998) Luis Fernando Méndez cancun@horwath.com.mx Ciudad Juárez Av. de la Raza Ciudad Juárez, Chih. Tel. +52 (656) Fax +52 (656) José Martínez Espinoza cdjuarez@horwath.com.mx Hermosillo Paseo Valle Verde 19-A Hermosillo, Son. Tel. +52 (662) Fax +52 (662) Humberto García Borbón hermosillo@horwath.com.mx Mérida Calle Mérida, Yuc. Tel. +52 (999) Fax +52 (999) Manlio Díaz Millet merida@horwath.com.mx Mexicali Reforma Mexicali, B.C. Tel. +52 (686) Fax +52 (686) Ramón Espinoza Jiménez mexicali@horwath.com.mx Puerto Peñasco Boulevard Freemont Puerto Peñasco, Son. Tel. +52 (638) Fax +52 (638) Ramón Espinoza Jiménez penasco@horwath.com.mx Querétaro Amealco Querétaro, Qro. Tel. +52 (442) Fax +52 (442) Aurelio Ramírez Orduña queretaro@horwath.com.mx Tijuana Germán Gedovius Tijuana, B.C. Tel. +52 (664) Fax +52 (664) Javier Almada Varona tijuana@horwath.com.mx horwath.com.mx