MINISTERIO DE ECONOMIA, INDUSTRIA Y COMERCIO COMISION NACIONAL DEL CONSUMIDOR AÑO Voto Nº

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1 MINISTERIO DE ECONOMIA, INDUSTRIA Y COMERCIO COMISION NACIONAL DEL CONSUMIDOR AÑO 2010 Voto Nº Comisión Nacional del Consumidor a las diecisiete horas veinticinco minutos del dieciocho de febrero del dos mil diez Denuncia interpuesta por MANUEL ALBERTO VARGAS PEREZ, cédula de identidad uno- mil trescientos noventa y cinco- quinientos treinta y cinco, contra AVANCE DIGITAL, S.A. (CENTRO DE VIDEO JUEGOS), cédula jurídica tres- ciento uno- doscientos cuarenta y ocho mil cuatrocientos veintinueve; por supuesto incumplimiento de contrato y de garantía y falta de información, según lo establecido en los artículos 34 incisos a), b), g) y l) y 43 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, No. 7472, del 20 de diciembre de

2 COMISIÓN NACIONAL DEL CONSUMIDOR Voto N Comisión Nacional del Consumidor a las diecisiete horas veinticinco minutos del dieciocho de febrero del dos mil diez Denuncia interpuesta por MANUEL ALBERTO VARGAS PÉREZ, cédula de identidad uno- mil trescientos noventa y cinco- quinientos treinta y cinco, contra AVANCE DIGITAL, S.A. (CENTRO DE VIDEO JUEGOS), cédula jurídica tres- ciento uno- doscientos cuarenta y ocho mil cuatrocientos veintinueve; por supuesto incumplimiento de contrato y de garantía y falta de información, según lo establecido en los artículos 34 incisos a), b), g) y l) y 43 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, No. 7472, del 20 de diciembre de RESULTANDO PRIMERO. Que mediante denuncia recibida el once de enero del dos mil ocho, el señor MANUEL ALBERTO VARGAS PÉREZ interpuso formal denuncia contra AVANCE DIGITAL S.A. (CENTRO DE VIDEO JUEGOS), argumentando en síntesis: (...) Un XBOX 360 el cual se adquirió por el sistema de apartados de la tienda, dando el primer abono el día Viernes 8 de diciembre del 2006, por el monto de colones exactos y en el cual se me informó que adquiriría una consola XBOX 360, con un control, 5 juegos a escoger, chip y sus respectivos manuales de utilización en español. El segundo abono se realizó en el mes de enero del 2007, no preciso la fecha exacta pero se realizó por la suma de exactos, en este segundo abono me enseñaron la máquina porque yo lo solicité, y me dijeron que era totalmente original, hasta me enseñaron el sello original de la caja y esta venía totalmente sellada. El último abono lo realice el día Martes 6 de marzo del 2007, por completando la suma de colones que era lo que costaba, me otorgaron la caja sellada y con los sellos de fábrica, seis meses de garantía, los 5 juegos que quisiera y la factura, a cambio yo entregué las facturas previas puesto que el joven que me atendió no preciso el nombre, me dijo que esas ya o servían y me otorgó según la que según él si servía puesto que tenía inscrito el plazo de garantía. Pasaron cuatro meses y a finales de julio, principios de agosto, la máquina me empezó a dar problemas, a esta se le abría y cerraba sola la bandeja de acceso a los discos, y no me prendía. La lleve a donde compré en la sucursal de Terramall, y me dijeron que la iban a llevar a revisión pero que no me iban a aplicar la garantía, puesto que, ellos sólo daban tres meses de garantía cuando se compraba de contado y no por sistema de apartados, que solo daban un mes de garantía a las personas que apartaran la máquina y que no se explicaban porque se me puso que una garantía de seis meses ( ) Se me prometió que la máquina me iba a ser devuelta en una semana, pero esta se me devolvió el 4 de setiembre del 2007, dos días antes de que la garantía se venciera y más de un mes de ser llevada a reparar ( ) el 4 de noviembre del 2007, la tuve que llevar a reparar, puesto que esta vez presentaba tres luces rojas en el panel, cuando la lleve me explicaron que la máquina SI TENÍA ARREGLO Y QUE ERA ALGO COMÚN EN ELLAS, que la dejara y el arreglo me costaría colones. Ese día fui atendido por el supervisor de la sucursal en Terramall, un tal Rendell Chacón, el cual me brindó esa información y me dijo que la máquina ya estaba reparada, pero que se podía volver a quemar en dos días o en dos meses ( ) los volví a llamar y me dijeron que la máquina esta vez si iba a ser reparada contradiciendo a Renell Chacón. Pasó el tiempo y el 21 de diciembre se me fue devuelta la máquina ( ) Llego a mi casa y la máquina no prendía y mostraba el problema de las tres luces nuevamente ( ) Decidido fui a la tienda y lo encontré, nervioso me atendió y me dijo que la 2

3 máquina la iban a meter al taller nuevamente. Pasó una semana y la máquina me fue devuelta, siendo atendido por una persona que me dijo que ellos no podían reparar mi máquina y que esta ni siquiera fue ingresada al taller el 21 de diciembre del 2007, que esa máquina ya venía defectuosa de fábrica y que ellos lo que hacían era aplicarle una soldadura que la corregía momentáneamente. Que lo que ellos hacían era mandarlas a Estados Unidos y que se me cobraría un dinero extra por si lo quería hacer( ) de que mencionaban el problema de ciertas consolas afectadas, y que en la llamada que personalmente realice al taller después del problema con Renell Chacón, si se me informó de este problema y si sabían que mi máquina venía afectada, pero igual se me vendió( ) Pero además CENTRO DE VIDEO JUEGOS sigue MINTIENDOME puesto que me están cobrando dinero y ya ellos abrieron mi máquina y fue revisada, pero revisando la garantía que ofrece la compañía Microsoft, ellos no efectuarán ninguna revisión de ninguna máquina del mundo si esta ya fue revisada o alterada con el chip. Por ende ellos me están cobrando pero saben que voy a perder el caso con la garantía de Microsoft, que mi máquina va a ser devuelta sin nada ( ) (folio 1). En virtud de lo anterior, el consumidor solicitó en el escrito de denuncia que se le devuelva el dinero pagado por la consola de video juegos xbox 360. Aporta como prueba los documentos que se encuentra visible del folio 4 al 14 del expediente administrativo. SEGUNDO. Que mediante auto de las nueve horas del primero de julio del dos mil nueve, dictado por la Unidad Técnica de Apoyo de esta Comisión, actuando como órgano director, se dio inicio al procedimiento administrativo ordinario, por supuesta infracción al artículo 34 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, Ley 7472, el cual no pudo ser notificado a la parte denunciada, por lo que se procedió mediante resolución de las nueve horas treinta minutos del veintinueve de julio de dos mil nueve (folio 49), a realizar un nuevo señalamiento para la celebración de la comparecencia, mismo que fue debidamente notificado a las partes involucradas (folios 50 y 51). TERCERO. Que la comparecencia oral y privada prevista en el artículo 309 de la Ley General de la Administración Pública, se realizó a las ocho horas con cuarenta minutos del veinticinco de agosto del dos mil nueve, sin la participación de la parte denunciada, a pesar de haber sido debidamente notificada según consta en el acta de notificación respectiva visible a folio 50. CUARTO. Que se han realizado todas las diligencias útiles y necesarias para el dictado de la presente resolución. CONSIDERANDO PRIMERO. Hechos probados: Como tales y de importancia para la resolución del presente asunto, se tiene por demostrado: 1- Que el seis de marzo del dos mil siete, el señor Manuel Vargas Pérez adquirió en el negocio Avance Digital S.A. (Centro de video juegos), una consola de juegos xbox 360, marca microsoft, serie , por un monto de trescientos sesenta mil colones ( ), los cuales fueron cancelados en tres tractos. (folio 6 y 91). 2- Que la accionada otorgó garantía sobre la consola de video juegos xbox 360 por el plazo de seis meses. (folio 06, 92 y 95). 3- Que la consola de video juegos xbox 360 adquirida por el consumidor, presentaba un defecto de fábrica representado por el pestañeo de tres luces rojas, que impedía su funcionamiento. (folios 7 y 77). 4- Que el denunciante, dentro del plazo de garantía, llevó el bien en tres ocasiones al establecimiento comercial de la denunciada, porque presentaba problemas de funcionamiento (folios 4, 95 y 106). 3

4 5- Que la consola de xbox 360 a pesar de haber sido llevada al taller de reparación continuó fallando. (Folios 98). SEGUNDO. Hechos no probados: Ninguno de relevancia para el esclarecimiento de este caso. TERCERO. De previo a entrar al análisis de los elementos de juicio que obran en autos es necesario recordar que en casos como el presente, en que la comparecencia se verifica con la ausencia injustificada de la parte denunciada, a pesar de haber sido esta debidamente notificada; el artículo 315 de la Ley General de la Administración Pública dispone en lo conducente que: (...)1.- La ausencia injustificada de la parte no impedirá que la comparecencia se lleve a cabo, pero no valdrá como aceptación por ella de los hechos, pretensiones ni pruebas de la Administración o de la contraparte (...), toda vez que bajo la aplicación armónica del Principio de Verdad Real tutelado por los artículos 214, 221 y 297 de la Ley General de la Administración Pública y el Principio de la Inocencia consagrado en el ordinal 37 de la Constitución Política, lo que al tenor de la citada disposición se impone es la valoración de los elementos de juicio existentes bajo las reglas de la sana crítica. CUARTO. Derecho aplicable: Para esta Comisión Nacional del Consumidor, el hecho denunciado por la parte accionante, se enmarca en lo fundamental y en nuestro medio como un aparente incumplimiento de contrato e incumplimiento de garantía, en los términos así previstos en el artículo 34 por los incisos a), g) y l) de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor (LPCDEC), QUINTO. Del análisis de la prueba que consta en autos bajo las reglas de la sana critica racional (artículo 298 de la Ley General de la Administración Pública), queda debidamente comprobada la existencia de la relación contractual entre ambas partes, toda vez que el seis de marzo del dos mil siete, el señor Manuel Vargas Pérez adquirió en el negocio comercial Avance Digital S.A. (Centro de Video Juegos), una consola de video juegos xbox 360 marca Microsoft, serie , por un monto de trescientos sesenta mil colones exactos ( ), los cuales fueron cancelados en tres tractos (folios 6 y 91). Cabe indicar, que por esa consola de video juegos la accionada otorgó garantía por el plazo de seis meses (folios 6, 92 y 95). En este sentido, se puede observar la factura de compra 2394 visible a folio 6 del expediente administrativo, donde constan los seis meses de garantía sobre el xbox 360 otorgado al denunciante. Ahora bien, el consumidor indicó en el escrito de denuncia y reiteró en la comparecencia oral y privada, que a los tres meses de comprado, la consola empezó a dar problemas de funcionamiento (folio 92). Debido a lo anterior, el accionante llevó el Xbox 360 en garantía al local comercial de la denunciada en tres ocasiones. Sin embargo, el consumidor indicó que la empresa accionada en ningún momento reparó el aparato a satisfacción, y tampoco se le ha hecho devolución alguna del dinero cancelado, en tal sentido, quedó demostrado para esta Comisión, que la empresa denunciada, ha incurrido en una violación al deber de otorgar garantía establecido en la ley 7472, toda vez que al aquí denunciante no le ha sido reparado a satisfacción la consola de video juegos Xbox 360. Ahora bien, dentro del caso que nos atañe, la empresa denunciada no demostró que el daño de funcionamiento se debía a una manipulación inadecuada por parte del consumidor. SEXTO. Sobre el incumplimiento de la garantía: En el caso en estudio, resulta oportuno estudiar las condiciones de garantía ofrecidas al consumidor, a efectos de establecer si el comerciante ha cumplido con la obligación establecida en el inciso g) del artículo 34, en relación con el numeral 43, ambos de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, Ley Así las cosas, tenemos según se indicara, que la denunciada otorgó garantía por el plazo de seis meses. Refiere el consumidor que dentro de ese período de garantía, la consola de video juegos Xbox 360 fue llevada en tres oportunidades al local comercial de la denunciada para hacer valer la misma, sin embargo, el Xbox 360 en ningún 4

5 momento se le reparó, no se le cambió por otro de iguales características y tampoco se le hizo devolución del dinero cancelado, a pesar que el comerciante sabía que la consola estaba dentro del periodo de garantía. En cuanto a la ocasiones en que la consola de video juegos Xbox 360 fue ingresada al taller de la denunciada la testigo de cargo Ruth Pérez, bajo la fe de juramento indicó: ( ) sino me equivoco dos o tres veces por ahí( ) (folio 106).Sobre los problemas presentados por el Xbox 360 el denunciante indicó. ( ) Esto es la bandeja y ahora por el daño ni siquiera se puede abrir. Aquí prende y da las luces, pero ahora ni siquiera se puede abrir ( ) (folio 92). A su vez el denunciante manifestó que la consola de video juegos según un comunicado de la fabricante del producto sea Microsoft Corporation padecía de un defecto de fábrica el cual se veía manifestado por el pestañeo de tres luces rojas. Con base en lo anterior, para esta Comisión quedó acreditado de que la consola de video juegos presentaba defectos de fábrica conforme lo antes mencionado, esto por cuanto el consumidor aportó como prueba documental el artículo Titulado La múltiples averías de la Xbox cuestan millones a Microsoft, publicado en el periódico La Nación en fecha 9 de julio de 2007, en donde se constata que las máquinas que presentan un pestañeo de tres luces rojas se encuentran defectuosas. Siendo esto así, este órgano tuvo a la vista muestra de la consola de video juegos aportada por el denunciante y logró apreciar que al conectar la máquina se encienden y pestañean tres luces de color rojo, concordando con lo establecido en el artículo antes mencionado. En virtud de lo anterior, queda acreditado que la máquina presentaba un defecto de fábrica el cual impedía el correcto funcionamiento. En esta línea de ideas, hay que recordar que en el caso en estudio, el consumidor adquirió en su momento una consola de video juegos Xbox 360, con la expectativa de que las especificaciones y su calidad fueran las óptimas y que tendría un eficaz funcionamiento; aunado a este hecho, la accionada no presentó prueba para establecer que los hechos denunciados son inexactos o inexistentes. De este modo, se tiene como no probado que la denunciada haya cumplido en su momento con la obligación contraída con el denunciante, sea reparando el Xbox, o bien cambiándolo por otro de iguales características o en su defecto realizando la devolución del dinero cancelado por el bien; y sobre este punto tenemos entonces que el consumidor aportó al expediente prueba suficiente para comprobar su dicho y determinar que la venta se realizó sin respetar las condiciones de la contratación, todo lo anterior basado en el principio de la de la buena fe en los negocios. Sobre este mismo tema de la garantía, resulta necesario indicar, que el comerciante está en la obligación no solo de otorgar garantía de funcionamiento, si no además, garantía por idoneidad, sea que el artículo que adquiere el consumidor sea idóneo, es decir que permita utilizar y desempeñar de forma adecuada las funciones para las que fue creado, en otras palabras, que el funcionamiento se de, de conformidad con la naturaleza del bien. Partiendo de lo expuesto, según se desprende del elenco probatorio de cita, el bien base de esta litis no cumple con las condiciones y exigencias de funcionamiento necesarias, toda vez que el bien que se le vendió al consumidor no puede ser utilizado por fallas de funcionamiento presentadas en el mismo, hecho que se determinó con certeza según prueba documental que fue correctamente evacuada en la etapa procesal respectiva (folios ), y que por consiguiente lleva a este Órgano a concluir, que el Xbox 360 adquirido por el accionante no cumplió con las condiciones de idoneidad que debe garantizar el comerciante al consumidor, es decir con el funcionamiento adecuado de conformidad con la naturaleza del bien, razón por la cual, en criterio de esta Comisión, es evidente que el comerciante ha incumplido con el deber de garantía establecido en el artículo 34 incisos g) y l), en relación con el artículo 43 de la Ley SÉPTIMO: Establecido lo anterior, es por lo que la presente denuncia debe ser declarada con lugar, en cuanto al incumplimiento de contrato referido, e incumplimiento de garantía, toda vez que con su actuar, la parte accionada incumplió con los ordinales 34 incisos a), g) y l) y 43 de la 5

6 Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, Ley 7472 y por ende, se le impone de conformidad con el artículo 57, inciso b) y 59 de la misma Ley, la sanción correspondiente. Esta se gradúa aquí en consideración tanto de la gravedad del incumplimiento como la participación del infractor en el mercado en la comercialización y reparación de consolas de viedo juegos, por lo que se fija en el monto de UN MILLÓN CUATROCIENTOS NOVENTA Y CINCO MIL QUINIENTOS COLONES EXACTOS ( ), correspondientes a diez veces el salario mínimo establecido en la Ley de Presupuesto Ordinario de la República, el cual al momento de los hechos fue de ciento cuarenta y nueve mil quinientos cincuenta colones ( ,00). Igualmente, se ordena a la empresa accionada AVANCE DIGITAL S.A. (CENTRO DE VIDEO JUEGOS), devolver la suma de trescientos sesenta mil colones ( ,00), correspondientes al valor de la consola de video juegos Xbox 360, esto contra la entrega del aparato por parte del consumidor. Devolución que debe realizarse en el domicilio del accionante, situado en San José, Curridabat, frente a condominios el Solar casa 19 de dos plantas. Asimismo, se ordena remitir el presente expediente al Ministerio Público en aplicación del artículo 63 de la Ley 7472 para lo que en derecho corresponda, toda vez que la empresa denunciada comercializó la consola xbox 360, a pesar de tener conocimiento de que padecía de un defecto de fábrica, causando un perjuicio al consumidor. POR TANTO 1- Se declara con lugar la denuncia interpuesta por MANUEL ALBERTO VARGAS PEREZ contra AVANCE DIGITAL, S.A.(CENTRO DE VIDEO JUEGOS), por incumplimiento de contrato y de garantía, según lo establecido en los artículos 34 incisos a), g) y l) y 43 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor, No. 7472, del 20 de diciembre de 1994, y por lo tanto: a) Se ordena a la accionada devolver la suma de trescientos sesenta mil colones ( ,00), correspondientes al valor de la consola de video juegos Xbox 360, contra la entrega del aparato por parte del consumidor, en el domicilio de la accionante, situado en San José, Curridabat, frente a condominios el Solar casa 19 de dos plantas. b) Se le impone la sanción de pagar la suma de UN MILLÓN CUATROCIENTOS NOVENTA Y CINCO MIL QUINIENTOS COLONES EXACTOS ( ,00), mediante entero de gobierno en un banco estatal autorizado, debiendo aportar a esta instancia el recibo original o copia debidamente certificada que acredite el pago de la multa. c) Se ordena remitir copia del presente expediente adminstrativo al Ministerio Público, en aplicación del artículo 63 de la Ley 7472 para lo que en derecho corresponda. Contra esta resolución puede formularse recurso de reposición, que deberá plantearse ante la Comisión Nacional del Consumidor para su conocimiento y resolución, dentro de los tres días hábiles siguientes a la fecha de su notificación. Lo anterior de conformidad con los artículos 64 de la Ley 7472 y 343, 345 y 346 de la Ley General de la Administración Pública. 2- En este acto y con fundamento en los artículos 68 de la Ley 7472 y 150 de la Ley General de la Administración Pública (LGAP), se efectúa primera intimación a la representante legal de la empresa AVANCE DIGITAL, S.A. (CENTRO DE VIDEO JUEGOS), señora Esther Leticia Montero Morales, cédula de identidad cuatro- ciento ochenta- setecientos noventa y siete, para que dentro del plazo de diez (10) días hábiles, contados a partir del recibo de esta notificación, cumplan con lo aquí dispuesto o POR TANTO: ( ) a) Se ordena a la accionada devolver la suma de trescientos sesenta mil colones ( ,00), correspondientes al valor de la consola de video juegos Xbox 360, contra la entrega del aparato por parte del consumidor, en el domicilio de la accionante, situado en San José, Curridabat, frente a condominios el Solar casa 19 de dos plantas. b) Se le impone la sanción 6

7 de pagar la suma de UN MILLÓN CUATROCIENTOS NOVENTA Y CINCO MIL QUINIENTOS COLONES EXACTOS ( ,00), mediante entero de gobierno en un banco estatal autorizado, debiendo aportar a esta instancia el recibo original o copia debidamente certificada que acredite el pago de la multa. ( ). Habiendo cumplido con lo ordenado, deben remitir documento que lo acredite a la Unidad Técnica de Apoyo de la Comisión Nacional del Consumidor, ubicada en la ciudad de San José, del costado noroeste de la Escuela Juan Rafael Mora trescientos cincuenta metros al oeste, para que proceda al archivo del expediente. De no cumplir en tiempo y forma con lo dispuesto en la presente intimación y según corresponda, certifíquese el adeudo y remítase el expediente a la Procuraduría General de la República para su ejecución a nombre del Estado. De igual manera, proceda la Unidad Técnica de Apoyo de esta Comisión, a remitir el expediente al Ministerio Público por el delito de Desobediencia a la Autoridad contemplado en el artículo 307 del Código Penal, para que se investigue según corresponda. Archívese el expediente en el momento procesal oportuno.notifíquese. EXPEDIENTE