ESTATUTO PARA EL PERSONAL DE CASAS PARTICULARES

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1 RAÚL HORACIO OJEDA Juez Nacional del Trabajo. Profesor adjunto regular de "Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social" en la Facultad de Derecho de la Universidad Nacional de Buenos Aires. Profesor adjunto de "Negociación Colectiva" en la Carrera de Relaciones laborales de la Facultad de Humanidades de la Universidad Nacional de Buenos Aires. Profesor titular en la Maestría de Derecho de la Universidad de Palermo, con orientación en Derecho del Trabajo. Profesor titular de la Maestría en Políticas del Trabajo y Relaciones Laborales de la Universidad de Bologna (representación en Buenos Aires) de la materia "Concertación, Participación y Diálogo Social". Fundador y actual Director del Grupo de Estudios de Derecho Social ESTATUTO PARA EL PERSONAL DE CASAS PARTICULARES Ley e tz ) Colaboradores MARISA ORTIZ MARÍA FLORENCIA AGÜERO LEVIGNE MARCELA MARRAPODI OSCAR BENÍTEZ FEDERICO MIGUEL LENCINAS RUBINZAL - CULZONI EDITORES Talcahuano 442 Tel. (011) C1013AAJ Buenos Aires Salta 3464 Tel. (0342) S3000CMV Santa Fe

2 ÍNDICE SUMARIO En memoria de Carnet Rubén Layún, por GABRIEL TOSTO 9 PRÓLOGO 13 INTRODUCCIÓN 1. Justificación desde los derechos humanos Justificación desde la política Justificación desde la estrategia normativa Justificación desde la perspectiva de género 26 CAPÍTULO I APLICACIÓN DE LA LEY EN EL TIEMPO 1. Introducción El debate A favor de la retroactividad A favor de la irretroactividad Nuestra posición La conclusión 39 CAPÍTULO II CONTRATO DE TRABAJO Y PRESUNCIÓN 1. Introducción Elementos clásicos incluyentes y excluyentes Dependencia técnica

3 2.2. Dependencia económica Dependencia jurídica Trabajo personal indelegable Elementos específicos Criterio predominantemente inclusivo. Erradicación del límite horario e inclusión de las tareas de cuidado Mantenimiento de jardín y piscinas está incluido en la ley El "ámbito de la vida familiar" determina la aplicación de la ley El empleador de trabajo en casas particulares, sin fin de lucro Los consorcios pueden proveer personal para limpieza del hogar La prueba del contrato y la presunción del artículo 23, LCT Descripción y finalidad Problemática en la aplicación del artículo 23 de la LCT La utilización de otras figuras no laborales Teorías en torno al artículo 23, LCT 64 CAPÍTULO III DERECHOS Y DEBERES DE LAS PARTES 1. Consideraciones generales Deberes comunes a ambas partes Poderes, facultades y derechos del empleador Deberes del empleador Deber de remunerar Deber de previsión Deber de ocupación Derechos del trabajador Deberes del trabajador

4 CAPÍTULO IV "IUS VARIANDI" (Facultad de modificar las formas y modalidades del trabajo) 1. Presentación Condiciones del ejercicio regular del ius variandi Consecuencias del ejercicio abusivo del ius variandi Acción de restablecimiento de las condiciones alteradas. Concepto, características, requisitos de viabilidad 96 CAPÍTULO V JORNADA Y DESCANSOS (Instituciones del Derecho del Trabajo destinadas a proteger la salud y la familia del trabajador) 1. Jornada de trabajo Antecedentes históricos Normas de carácter internacional Legislación nacional Concepto de jornada de trabajo Situaciones contempladas por la legislación. Distintos tipos de jornadas de trabajo 106 a) Jornadas diurna, nocturna e insalubre 107 a.1) Jornada diurna (normal) 109 a.2) Jornada nocturna 109 a.3) Jornada en cumplimiento de tareas insalubres, penosas, mortificantes o riesgosas 110 b) Jornadas combinadas 112 b.1) Jornada continua 112 b.2) Jornada discontinua 112 b.3) Jornada mixta

5 1.5. Ámbito de aplicación. Exclusiones en materia de jornada de trabajo Excepciones al régimen legal de la jornada de trabajo Trabajo extraordinario. Tiempo suplementario Descanso semanal y descanso diario Antecedentes históricos Normas internacionales con relación a los descansos diarios y semanales Legislación nacional referente a los descansos diario y semanal Descripción del instituto Excepciones al régimen de descansos Descanso anual. Vacaciones Antecedentes históricos de las vacaciones Normas internacionales Legislación nacional Definición y descripción del instituto Requisitos para su goce y otorgamiento Extensión del descanso anual mínimo, continuado y remunerado Cálculo de la retribución por vacaciones Suspensión y superposición del goce de las vacaciones Licencias especiales Legislación nacional Distintos supuestos Feriados Antecedentes históricos Normativa nacional Descripción del instituto Aplicación 133 CAPÍTULO VI REMUNERACIÓN Y FORMAS DE PROTECCIÓN 1. El salario. Concepto

6 2. Fuentes del derecho de la remuneración Salario laboral y salario previsional Características de la remuneración Igualdad Suficiencia Conmutatividad Inmutabilidad Justicia Continuidad Carácter alimentario Presunción de onerosidad Los beneficios sociales Formas de determinar la remuneración Formas de pago de la remuneración Algunos supuestos especiales Telefonía celular Medicina prepaga Sueldo anual complementario Protección del salario 160 CAPÍTULO VII EL PERÍODO DE PRUEBA 1. Qué es un período de prueba en sentido puro? Las tentaciones del período de prueba La solución normativa a los inconvenientes planteados 170 CAPÍTULO VIII EL PREAVISO 1. Concepto y definición Antecedentes Finalidad

7 2. Plazo Naturaleza Forma de cómputo Renuncia al plazo faltante Integración del mes de despido Deberes durante su vigencia Licencia para buscar empleo Obligaciones subsistentes Contingencias durante su vigencia Retractación Prueba de su vigencia La exigibilidad del preaviso según los modos de extinción del contrato de trabajo Generalidades En el despido con causa Extinción por fuerza mayor Muerte del trabajador o del empleador Extinción por incapacidad permanente del trabajador Extinción por transgresión al régimen de excedencia Extinción por jubilación En el despido indirecto En la renuncia Ante situaciones especialmente protegidas El preaviso en las diversas modalidades contractuales Plazo fijo Trabajo eventual Por tiempo indeterminado de temporada Indemnización sustitutiva CAPÍTULO IX LA EXTINCIÓN DEL CONTRATO 1. Extinción por mutuo acuerdo Concepto 205

8 1.2. Caracteres Requisitos Requisitos materiales La excepción. El acuerdo resolutorio tácito Requisitos inmateriales Efectos de la extinción por mutuo acuerdo La excepción. El acuerdo extintivo oneroso Extinción por renuncia Caracteres Requisitos Requisitos materiales Requisitos inmateriales Criterio general El error y el trabajador analfabeto Violencia e intimidación Amenaza de denuncia criminal Renuncia negociada Extinción por muerte del empleado Descripción del supuesto Indemnización Naturaleza jurídica Modo de cálculo Derechohabientes Aspectos prácticos Extinción por jubilación del dependiente Sustento fáctico Ubicación conceptual El supuesto previsional comprendido Aspectos prácticos La intimación Naturaleza jurídica. La inacción del empleador Presupuestos fácticos que justifican la intimación Las formas Las circunstancias especiales de estabilidad y su incidencia en la intimación

9 4.6. La entrega de certificados El plazo anual y el mantenimiento del vínculo El preaviso La extinción del vínculo Extinción por muerte del empleador Descripción del supuesto Aspectos prácticos Extinción por muerte de la persona a cuidar Extinción sin justa causa por el empleador Narración contextualizada Estabilidad Estabilidad propia Estabilidad impropia Situaciones de estabilidad impropia especialmente protegidas Despido por maternidad Despido por matrimonio Despido del trabajador no registrado Extinción por despido con causa directo o indirecto Consideraciones generales Configuración de la injuria laboral Elementos objetivos Elementos subjetivos Imputabilidad Agravio El daño y la injuria Injuria y delito La reacción frente a la injuria Causalidad Proporcionalidad Gravedad cuantitativa y gravedad cualitativa Los antecedentes del ofensor 271 a) Sujetos comprendidos

10 b) Actitud frente a incumplimientos anteriores 272 c) La correlación con la regla non bis in idem 273 d) Aspectos cualitativos de los antecedentes 274 e) Los antecedentes en un contexto integral Oportunidad Hipótesis especiales de despido directo Ausencias sin aviso Riña entre trabajadores Ebriedad Pérdida de confianza Extinción por abandono de trabajo Caracteres Elementos del abandono de trabajo Elementos materiales Elementos inmateriales Aspectos prácticos Extinción por incapacitación permanente y definitiva Extinción por fuerza mayor La configuración causal Elementos comunes Ajenidad de la causa Necesidad irresistible Solución excepcional Elementos distintivos La fuerza mayor Elementos del acto extintivo Aspectos formales Aspectos materiales Justa causa Proporcionalidad Oportunidad Non bis in idem La indemnización

11 12. Consecuencias de la extinción. Indemnización por antigüedad El cálculo de la indemnización Antigüedad Base salarial computable Mejor Mejor remuneración Mejor remuneración mensual Mejor remuneración mensual, normal Mejor remuneración mensual, normal y habitual Síntesis: MRMNyH Pago de la indemnización Plazo Pago íntegro Forma de pago Daño moral (daño extrapatrimonial de la persona) Aproximación conceptual Criterio general de la jurisprudencia laboral Hechos y situaciones generadores de daño moral Etapa del despido en que puede configurarse el daño moral Requisitos para la procedencia del daño moral Casos a modo de ejemplo Casos en los que se hizo lugar al reclamo Casos en los que se desestimó el reclamo Determinación del monto de condena por daño moral 320 CAPÍTULO X EL DEBER DE REGISTRACIÓN 1. Introducción El bien jurídico tutelado Los orígenes de la obligación Los intereses en juego

12 3. El concepto de registración El recibo con las formalidades de ley El registro privado El registro público (en las bases de la AFIP) La inspección del trabajo. Presunción de trabajadores La registración deficiente y sus consecuencias Constituye una injuria suficiente para extinguir el contrato de trabajo Renuncia al período de prueba Las sanciones económicas del incumplimiento exigibles por el trabajador Las sanciones administrativas Seguridad social 336 APÉNDICE NORMATIVO Ley Régimen Especial de Contrato de Trabajo para el Personal de Casas Particulares 347 Ley Reforma Tributaria 369 Resolución General 3490 de la Administración Federal de Ingresos Públicos Régimen Simplificado para Pequeños Contribuyentes 373 Resolución General 3491 de la Administración Federal de Ingresos Públicos Seguridad Social 377 Resolución General 3492 de la Administración Federal de Ingresos Públicos Seguridad Social