Financiamiento y Fideicomiso. Tratamiento Tributario

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3 Financiamiento y Fideicomiso. Tratamiento Tributario u

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5 Financiamiento y Fideicomiso. Tratamiento Tributario u Leonardo H. Hansen Con la colaboración de Juan Ricardo Fröhlich LA LEY

6 Hansen, Leonardo H. Financiamiento y fideicomiso. Tratamiento tributario con la colaboración del Dr. Juan Ricardo Fröhlich. - 1a ed. - Buenos Aires : La Ley, p. ; 24x17 cm. ISBN Impuestos. I. Título CDD Primera edición: Leonardo H. Hansen, 2010 De esta edición, La Ley S.A.E. e I., 2010 Tucumán 1471 (C1050AACC) Buenos Aires Queda hecho el depósito que previene la ley Impreso en la Argentina Todos los derechos reservados Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida o transmitida en cualquier forma o por cualquier medio electrónico o mecánico, incluyendo fotocopiado, grabación o cualquier otro sistema de archivo y recuperación de información, sin el previo permiso por escrito del Editor y del autor. Printed in Argentina All rights reserved No part of this work may be reproduced or transmitted in any form or by any means, electronic or mechanical, including photocopying and recording or by any information storage or retrieval system, without permission in writing from the publisher and the author. Tirada: 700 ejemplares. I.S.B.N Argentina

7 Con mi amor, a Nilda, Pauli y Héctor, siempre presentes

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9 Indice General Introducción... Xxi Capítulo 1 Fideicomisos Financieros. Introducción a la Definición Jurídica 1. Antecedentes Características del contrato Clases de fideicomiso Fideicomiso traslativo de propiedad Fideicomiso de garantía Fideicomiso de administración o de inversión Fideicomisos testamentarios Fideicomiso financiero Onerosidad o gratuidad del fideicomiso y de la transmisión fiduciaria... 9 Capítulo 2 Fideicomisos Financieros. Aspectos Fiscales de Carácter General I. Impuesto a las ganancias ( IG ) I.1. El Fideicomiso Financiero como Sujeto del IG I.2. Las deducciones. Los intereses de los Títulos de Deuda Fiduciarios ( TDF ) I.2.1. Ausencia de restricciones vinculadas a la Capitalización Exigua ( thin capitalization ) I.2.2. Títulos de Deuda Fiduciarios ( TDF ). Beneficiarios del Exterior. Vinculación Económica. Consecuencias I Imputación del Gasto LIG art

10 X Leonardo H. Hansen Pág. I Vinculación Económica. Transacciones Internacionales Precios de Transferencia I.3. Restricción a la deducción de utilidades que se prevean distribuir bajo los Certificados de Participación Fiduciarios emitidos ( CPF ) I.4. La insuficiencia del Patrimonio del Fideicomiso para la atención del pago de los Títulos de Deuda Fiduciarios ( TDF ) I.4.1. Insuficiencia Transitoria de fondos disponibles I.4.2. Insuficiencia Patrimonial del Fideicomiso como origen del impago de los TDF I Déficit Patrimonial ( DP ) asignado a los TDF donde la valoración contable del activo que lo origina armoniza con pautas de valuación e imputación aceptados por la LIG I Déficit Patrimonial ( DP ) asignado a TDF donde la valoración contable del activo que lo origina no armoniza con pautas de valuación e imputación aceptados por la LIG I.5. El Ejercicio Fiscal I.6. Competencia de la Comisión Nacional de Valores. Autoridad de Aplicación I.7. La Responsabilidad del Fiduciario en la determinación tributaria II. Impuesto a la Ganancia Mínima Presunta ( IGMP ) III. Impuesto sobre los Bienes Personales ( IBP ) IV. Impuesto al valor agregado ( IVA ) IV.1. Transferencias Fiduciarias. Ventas Verdaderas IV.2. La Importación de Servicios Antecedente TFN Banco de Valores S.A., fallo del 27/08/ Antecedentes Actuación AFIP V. Impuesto sobre los Débitos y Créditos en cuentas bancarias ( el IDC ) VI. Impuesto sobre los Ingresos Brutos ( ISIB ) VII. Impuesto de sellos Capítulo 3 Fideicomisos Financieros Integrados con Derechos Creditorios Provenientes de Operaciones de Financiación I. Impuesto a las Ganancias I.1. El Valor de Incorporación de los Créditos al Fideicomiso I.1.1. Integración de Cartera de Cumplimiento Normal o Regular. 58

11 Indice General XI Pág. I.1.2. Integración de Cartera de Cumplimiento Irregular o Deficiente I La Medición de la Incobrabilidad Cesión de Créditos Prescriptos Cesión de Créditos en Ejecución Judicial Cesión de Créditos con Paralización de Operaciones del Deudor o su Desaparición Cesión de Créditos Verificados en Concurso. Quiebras Cesión de Créditos de Escasa Significación Económica I Cuestiones relativas a la Fecha de Corte I.2. La Valuación de los Créditos fideicomitidos al Cierre del Ejercicio Fiscal. Precio de Cesión o Valor del Crédito? I.3. El Ejercicio Fiscal. Fideicomisos Financieros integrados con créditos de consumo II. Impuestos a la Ganancia Mínima Presunta ( IGMP ) y sobre los Bienes Personales ( IBP ) III. Impuesto al Valor Agregado ( IVA ) III.1. Consideraciones Generales Hecho Imponible: Base Imponible Alícuota III.2. Consideraciones Particulares. Titulización de Créditos provenientes de financiación III.2.1. La ausencia de definición sobre el Concepto de Titulización. Fideicomisos de Dinero III.2.2. La Operatoria de Compra y/o Descuento de Documentos. Su relación con el fideicomiso. Posibles actos comprendidos III.2.3. Tratamiento de la prestación financiera al Deudor Cedido. La asignación del hecho imponible Escenario ante ausencia de notificación de la cesión: Escenario ante notificación de la cesión: III.2.4. Efecto sobre el fideicomiso derivado del desdoblamiento de contribuyente y agente sustituto en la relación con el Deudor Cedido III.2.5. La situación del Deudor Cedido incorporado a la Transferencia Fiduciaria Refinanciación de Créditos que importen su Novación Tratamientos particulares condicionados por cuestiones formales de aplicación... 90

12 XII Leonardo H. Hansen Pág. III.3. Los resultados derivados de la transferencia fiduciaria de créditos en el fiduciante y su consideración a los efectos de la impugnación de créditos fiscales IVA III.4. El fideicomiso financiero bajo la consideración de entidad financiera regida por la Ley Operaciones entre entidades financieras IV. Impuesto sobre los Débitos y créditos Bancarios ( IDC ) IV.1. Tratamiento General IV.2. Integraciones de Créditos originados por Entidades Financieras. Tratamiento Particular. Alcance. Situaciones conflictivas V. Impuesto sobre los Ingresos Brutos ( ISIB ) V.1. Integración de Créditos de Cumplimiento Normal o Regular V.1.1. Provenientes de Entidades Financieras regidas por la Ley V Precisiones sobre Base Imponible V Aplicación de Normas vinculadas al Convenio Multilateral ( CM ) V Alícuotas Aplicables V.1.2. Provenientes de Sujetos no regidos por la Ley V Precisiones sobre Base Imponible V Aplicación de las normas vinculadas al Convenio Multilateral ( CM ) V.1.3. Traslación de regímenes diferenciales de Fiduciante a Fideicomiso V.2. Integración de Créditos de Cumplimiento Irregular o Deficiente V.3. El Fideicomiso Financiero bajo la óptica de actuación administrativa en Ciudad Autónoma de Buenos Aires V.3.1. Introducción al tema bajo análisis V.3.2. El concepto de Operación Bancaria realizada por los bancos y otras entidades financieras sujetas a la Ley de entidades financieras. La función del BCRA V.3.3. Fideicomisos Financieros incorporados a la Ley de entidades financieras. Comunicación BCRA A2703 y modificatorias V.3.4. Análisis del Criterio Fiscal Amplio en la consideración de una entidad financiera corporizada en un fideicomiso financiero VI. Impuesto de sellos

13 Indice General XIII Capítulo 4 Fideicomisos Financieros con Acceso a Beneficios Fiscales. Artículo del Decreto Reglamentario de Ganancias I. Impuesto a las Ganancias ( IG ) Pág. 1. Decreto 254/ Decreto 1207/ I.1.1. La Finalidad I.1.2. Los Requisitos I El requisito de Titulización (inciso a) del artículo DRLIG I El requisito de homogeneidad (inciso a) del artículo DRLIG I El requisito de la Oferta Pública (inciso a] del artículo del DR LIG) I Antecedentes Legales Ley I La Resolución Conjunta CNV 470 AFIP 1438 ( la RG Conjunta ) I Antecedentes de actuación Administrativa Dictámenes DAT 16/2002, DAT 72/2006, DAT 77/2007 y SGD TLI A. Dictamen DAT 16/2002 ( el Dictamen 16 ) B. Dictamen DAT 72/2006 ( el Dictamen 72 ) Características del Fideicomiso y la colocación de los Valores Fiduciarios: Resultados de la colocación de los Valores Fiduciarios Conclusión del Fisco C. Resolución SGD TLI y Dictamen DAT 77/ C.1. Resolución SGD TLI ( la RSGD ) C.2. Dictamen DAT 77/2007 ( el Dictamen 77 ) I El requisito de No Sustitución (inciso b) del artículo del DR LIG) I El requisito del Plazo de Duración del Fideicomiso (inciso c) del artículo del DR LIG) I El requisito del origen de las rentas de la ejecución fiduciaria, (inciso d) del artículo DR LIG) I Oportunidad del cumplimiento de los requisitos. Situaciones de incumplimiento. Excepciones

14 XIV Leonardo H. Hansen Pág. I.2. Determinación de la base imponible. Deducciones admitidas y no admitidas I.3. Alcance del Beneficio Fiscal bajo la Distribución de Utilidades I.4. Régimen de retención aplicable a las rentas (intereses) vinculados a los derechos creditorios integrados ( los Intereses de Deudas ). El Fideicomiso como sujeto pasible de retenciones I.4.1. Régimen de Retención RG AFIP I.4.2. Régimen de Retención RG AFIP I.4.3. Análisis de los Regímenes aplicables II. Impuesto a la Ganancia Mínima Presunta ( IGMP ) e Impuesto sobre los Bienes Personales ( IBP ) III. Impuesto al Valor Agregado ( IVA ) III.1. Prestaciones vinculadas con la estructuración y puesta en marcha del fideicomiso financiero III.2. Consideraciones generales - Integración Fiduciaria III.2.1. Títulos Valores, públicos o privados III.2.2. Derechos Creditorios IV. Impuesto sobre los Débitos y Créditos en Cuentas Bancarias ( el IDC ) V. Impuesto sobre los Ingresos Brutos ( ISIB ) V.1. Fideicomiso integrados con derechos creditorios provenientes de operaciones de financiación V.2. Fideicomisos integrados con títulos valores VI. Impuesto de Sellos Capítulo 5 El Fideicomiso de Garantía. Herramienta Necesaria al Financiamiento I. Introducción. Concepto de Fideicomiso de Garantía II. Incidencia tributaria actual. Costos fiscales diferenciales II.1. Impuesto a las Ganancias ( IG ) II.2. Impuesto a la Ganancia Mínima Presunta ( IGMP ) II.2.1. La Suficiencia Documental y el Valor de Integración de los Bienes II.2.2. Precisiones de Base Imponible atendiendo a la condición particular del Fiduciante-Fideicomisario II.2.3. Precisiones de Base Imponible. Ejercicios Irregulares. Constitución del Fideicomiso con Fines de Garantía

15 Indice General XV Pág. II.3. Impuesto sobre los Bienes Personales ( IBP ) II.4. Impuesto al Valor Agregado ( IVA ) II.5. Impuesto a los Débitos y Créditos en Cuentas Bancarias ( IDC ) II.6. Impuesto sobre los Ingresos Brutos CABA II.7. Impuesto de Sellos Capítulo 6 Fideicomisos no Financieros de Financiamiento Vinculados al Desarrollo de Políticas de Fomento de Orden Público I. Fideicomisos Públicos. El Principio de Inmunidad Fiscal del Estado. La Ley y el Decreto 145/ II. Análisis de Casos. Fideicomisos Río Negro y Mendoza. Características de los Fideicomisos y la opinión del Fisco II.1. Fideicomiso Río Negro II.2. Fideicomiso Mendoza III. Nuestras consideraciones a los pronunciamientos expuestos en el apartado II anterior sobre los Fideicomisos Río Negro y Mendoza La consideración del Fideicomiso Público y el régimen de excepción del Decreto 145/81. Necesidad del Principio de Certeza Impuesto sobre los Débitos y Créditos en cuentas bancarias ( IDC ) En punto a la Normativa Fiscal del IDC Disposiciones del BCRA. Cuentas de Entidades Financieras Otras consideraciones Fideicomiso Mendoza. Resolución SDGTLI 25/2009. Reflexiones sobre la respuesta al tratamiento del Fideicomiso con Fines de Garantía Capítulo 7 Fideicomisos Financieros y no Financieros. Desarrollos Particulares I. Fideicomiso Financiero para la Titulización de Cánones de Operaciones de Leasing

16 XVI Leonardo H. Hansen Pág. I.1. Impuestos a las Ganancias ( IG ) y sobre los Débitos y Créditos en cuentas bancarias ( IDC ) I.2. Impuestos a la Ganancia Mínima Presunta ( IGMP ) y sobre los Bienes Personales ( IBP ) I.3. Impuesto al Valor Agregado ( IVA ) I.4. Ingresos Brutos ( ISIB ) II. Fideicomiso Financiero para la Titulización de Flujos Futuros II.1. Impuesto a las Ganancias ( IG ) II.2. Impuestos a la Ganancia Mínima Presunta ( IGMP ) y Bienes Personales ( IBP ) II.3. Impuesto al Valor Agregado II.4. Impuesto sobre los Débitos y Créditos en cuenta bancaria ( IDC ) II.5. Impuesto sobre los Ingresos Brutos ( ISIB ) III. Fideicomiso No Financiero de financiación con Multiplicidad de Inversores. Impuesto a las Ganancias IV. Impuesto de Sellos Capítulo 8 Valores Fiduciarios Colocados por Oferta Pública I. Tratamiento en los Impuestos a las Ganancias y al Valor Agregado I.1. Consideraciones Generales sobre TDF y CPF (en conjunto, los Valores Fiduciarios ) a) Requisito vinculado al objetivo de titulización del fideicomiso sobre el cual se emiten los Valores Fiduciarios b) Emisión de los Valores Fiduciarios por el fiduciario del fideicomiso c) La colocación de los Valores Fiduciarios bajo el procedimiento de la Oferta Pública d) Limitación del beneficio fiscal del Impuesto a las Ganancias a determinados Sujetos, los no obligados al ajuste por inflación impositivo I.2. Consideraciones Particulares sobre TDF y CPF con efectos para contribuyentes locales I.2.1. Impuesto a las Ganancias. Régimen de retención aplicable al pago de Intereses a Sujetos Empresa Locales (la Retención del IG sobre los Intereses de Deuda )

17 Indice General XVII Pág. I.2.2. Impuesto a las Ganancias. Constatación de la Regla de Igualación sobre la utilidad distribuida sobre un Certificado de Participación Fiduciario I.2.3. Impuesto a las Ganancias. Valuación de los Valores Fiduciarios. Resultados por Tenencia y Disposición. Oportunidad del Reconocimiento I Normas Legales y Reglamentarias I Títulos de Deuda Fiduciarios ( TDF ) I Certificados de Participación Fiduciarios a) Resultados por Tenencia a.1.) Certificados de Participación Fiduciarios, con cotización a.2.) Certificados de Participación Fiduciarios, sin cotización. 253 b) Resultados por Negociación II. Impuesto a los Bienes Personales ( IBP ) III. Impuesto a la Ganancia Mínima Presunta ( IGMP ) IV. Impuestos sobre los Débitos y Créditos en cuentas bancarias ( IDC ) V. Impuestos sobre los Ingresos Brutos ( ISIB ) V.1. Certificados de Participación Fiduciarios V.2. Títulos de Deuda Fiduciarios VI. Impuesto de Sellos Capítulo 9 Valores Fiduciarios sin Ocurrencia a la Oferta Pública I. Caracterización de los Valores Fiduciarios II. Tratamiento en el Impuesto a las Ganancias II.1. Títulos de Deuda Fiduciarios II.1.A. Resultados por Tenencia Servicios de Intereses Convenios para Evitar la Doble Imposición Internacional ( CDI ), suscriptos por la República Argentina y Otro Estado Contratante que corresponda al país de residencia del tenedor del Título de Deuda Fiduciario Préstamos de cualquier naturaleza obtenidos en el exterior Retención del 15,05% Retención del 35% Préstamos obtenidos en el país II.1.B. Resultados por Negociación Disposición

18 XVIII Leonardo H. Hansen Pág. II.2. Certificados de Participación Fiduciarios II.2.A. Resultados por Tenencia Utilidades asimilables a Dividendos II.2.A.1. Consideraciones Generales II.2.A.2. Consideraciones Particulares II.2.A.2.1. Beneficiarios del Exterior bajo Convenio de Doble Imposición (el CDI ) II.2.A.2.2. Beneficiarios Locales Exentos por Exención Subjetiva II.2.B. Resultados por Negociación Disposición II.3. Valuación de los Valores Fiduciarios. Sujetos Locales. Resultados por Tenencia y Disposición. Oportunidad del Reconocimiento del Resultado II.3.1. Títulos de Deuda Fiduciarios a) Resultados por Tenencia b) Resultado por Negociación II.3.2. Certificados de Participación Fiduciarios a) Resultados por Tenencia b) Resultado por Negociación III. Tratamiento en el Impuesto al Valor Agregado ( IVA ) III.1. Títulos de Deuda Fiduciarios III.1.1. Resultados por Tenencia III.1.2. Resultados por Negociación III.2. Certificados de Participación Fiduciarios III.2.1. Resultados por Tenencia III.2.2. Resultados por Negociación IV. Tratamiento en los Impuestos sobre los Bienes Personales, a la Ganancia Mínima Presunta, sobre los Débitos y Créditos en Cuentas Bancarias, sobre los Ingresos Brutos V. Adquirentes de Valores Fiduciarios. Origen de Fondos VI. Impuesto de Sellos Capítulo 10 El Impuesto de Sellos y la Materia Fiduciaria 1. Los elementos esenciales del impuesto de sellos Tratamiento de los fideicomisos en general Cesión de créditos en fiducia

19 Indice General XIX Pág. 4. Los certificados de participación y los títulos de deuda. Su transmisibilidad Los fideicomisos frente al impuesto de sellos. Algunos tratamientos particulares Apéndice Ley Financiamiento de la Vivienda y la Construcción Ley Contrato de Leasing Decreto 1038/2000. Contrato de Leasing

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21 In t r o d u c c i ó n El vehículo del fideicomiso es particularmente apto para el acceso a la financiación y el impuesto forma parte integrante de su costo. Ese es el tema desarrollado en el presente trabajo; el tratamiento tributario de las estructuras fiduciarias para la obtención de financiamiento. Dada la versatilidad del instrumento, se ha procurado desarrollar la variedad representativa de estructuraciones que con mayor frecuencia se utilizan en el tiempo presente. El esquema de presentación de este libro parte de una introducción jurídica en el Capítulo 1 a cargo del Dr. Juan Ricardo Fröhlich. Luego, en los Capítulos 2 a 9, ambos inclusive y a cargo del Dr. Leonardo H. Hansen, se desarrollan las distintas modalidades de estructuración atendiendo al objetivo del fideicomiso y el tratamiento fiscal que se le corresponde, con excepción del Impuesto de Sellos, que se expone en el Capítulo 10, nuevamente a cargo del Dr. Juan Ricardo Fröhlich. No podemos dejar de mencionar que han transcurrido 15 años desde el dictado de la Ley , que delineó el marco legal del fideicomiso en la República Argentina. En ese lapso y en el plano fiscal, poco se ha avanzado en la formulación de un régimen legal de corte tributario que acompañara a la herramienta fiduciaria de forma tal que su utilización no provocara ventajas no previstas o perjuicios no deseados. Recogiendo la experiencia de esos años, tanto propias como ajenas, el presente tiene como premisa poner en evidencia el comentario precedente, arrimando y hasta arriesgando aproximaciones positivas al tratamiento impositivo del fideicomiso y sus partes, en un entorno de actuación que lejos está de la certidumbre. Por ello, resulta ser una necesidad que nuestros legisladores se aboquen a la reformulación de normas e instrucciones que hoy están lejos de la comprensión jurídica y económica por irrazonables y, de mínima, permitan neutralizar el peor de los impuestos, que no es otro que el impuesto desconocido.

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