t r i b u t a r i a Di e g o N. Fr a g a la ley

Transcripción

1 Tratado de la información t r i b u t a r i a Aspectos teóricos, jurídicos y prácticos Deb ere s d e i n f o r m a c i ó n. Fu n d a m e n t o s y l í m i t e s. Defens a s y s a n c i o n e s Al l a n a m i e n to d e d o m i c i l i o y o t r a s v í a s d e o b t e n c i ó n d e i n f o r m a c i ó n Intercambio y protección de los datos personales u Di e g o N. Fr a g a la ley

2 Fraga, Diego N. Tratado de la información tributaria. - 1a ed. - Buenos Aires: La Ley, p.; 24x17 cm. ISBN Derecho Tributario. 2. Tributación. I. Título. CDD 343 Primera Edición: Diego N. Fraga, 2011 De esta edición, La Ley S.A.E. e I., 2011 Tucumán 1471 (C1050AACC) Buenos Aires Queda hecho el depósito que previene la ley Impreso en la Argentina Todos los derechos reservados Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida o transmitida en cualquier forma o por cualquier medio electrónico o mecánico, incluyendo fotocopiado, grabación o cualquier otro sistema de archivo y recuperación de información, sin el previo permiso por escrito del Editor y del autor Printed in Argentina All rights reserved No part of this work may be reproduced or transmitted in any form or by any means, electronic or mechanical, including photocopying and recording or by any information storage or retrieval system, without permission in writing from the publisher and the author Tirada: 800 ejemplares. I.S.B.N S.A.P Argentina

3 Indice General Prólogo... 1 Introducción... 5 La obtención de datos por parte del fisco y los deberes de información 1. La relevancia de la obtención de información en los procedimientos de recaudación de tributos y la colaboración de los administrados Formas de recabar la información Mecanismos propios de las Administraciones Tributarias Requerimientos Regímenes generales de información Intercambio de datos con otras Administraciones Tributarias (remisión) Denuncias tributarias Datos obtenidos mediante el allanamiento de domicilios (remisión) Otras vías para la obtención de datos tributarios Naturaleza jurídica del vínculo que se genera en los deberes de información Fundamento constitucional de los deberes de colaboración Los deberes de información de los fiscos subnacionales Fundamento de los deberes de información en la Ciudad Autónoma de Buenos Aires Normas constitucionales Normas legales Fundamento de los deberes de información en la Provincia de Buenos Aires Fundamento constitucional... 53

4 X Diego N. Fraga Normas de rango legal Normas de rango infra legal Límites a los deberes de información tributarios 1. El suministro de información fiscal y el principio de reserva de ley Consideraciones preliminares Los deberes de información en la legislación nacional Normas legales que habilitan a la administración a realizar requerimientos Normas que habilitan el dictado de regímenes generales de información en la Ley de Procedimiento Tributario y en otros preceptos Costos de los agentes de información por el ejercicio de sus obligaciones Existe suficiente normativa de rango legal que avale la imposición de regímenes generales a terceros ajenos a la relación tributaria? La territorialidad como valladar a los deberes de información Consideraciones preliminares Aplicación del principio en el ámbito nacional y local Antecedentes jurisprudenciales aplicables Retenciones y percepciones a ser cumplidas por contribuyentes de otras jurisdicciones Exigencia de anotar medidas cautelares dispuestas por Administraciones Tributarias de otras jurisdicciones Ejercicio de la potestad tributaria sustantiva fuera de los límites de la jurisdicción Aplicación extraterritorial de deberes formales Conclusiones El derecho a la intimidad es un límite concreto a la obtención de información tributaria? El derecho a la intimidad y su reconocimiento por el ordenamiento jurídico argentino La intimidad a la luz de la jurisprudencia de nuestro máximo Tribunal La trascendencia tributaria como límite a la intromisión en la esfera privada de los particulares Acerca del alcance de la trascendencia tributaria Pautas legales y jurisprudenciales con sustento en la cláusula constitucional de la razonabilidad Conclusiones: la invocación del derecho a la intimidad como un límite ante las potestades de obtención de información del Fisco y la

5 Tratado de la información tributaria XI debida justificación de los actos de gobierno que se inmiscuyen en el ámbito privado La razonabilidad y el principio de interdicción de la excesividad Principio de adecuación Principio de necesidad Razonabilidad en sentido estricto La aplicación del principio de razonabilidad en los deberes de información: análisis de diversos supuestos Irrazonabilidad de los deberes por no contar directamente el obligado con los datos requeridos: regímenes de información para administradores de inmuebles Gravosidad de los deberes de colaboración, transmisión de datos sin trascendencia económica y dificultades para el cumplimiento de las obligaciones impuestas por el Fisco Retroactividad, prescripción y deberes de información El uso irrazonable de las facultades de verificación y fiscalización y la prohibición de discriminar en los sujetos objeto de investigación El detalle del consumido de cada contribuyente y análisis de su razonabilidad El secreto profesional El secreto profesional ante los deberes de información tributarios Concepto, antecedentes y alcances Normas legales y reglamentarias aplicables Sanciones penales ante incumplimiento del deber de secreto profesional Jurisprudencia aplicable Nulidad de las actuaciones por violación del secreto profesional del abogado El secreto de las diligencias sumariales: secreto profesional vs. deberes del funcionario público Los escribanos y los deberes de información Aplicación del deber de confidencialidad en otras ocupaciones Allanamiento de estudios profesionales Allanamiento de estudios jurídicos y de profesionales en Ciencias Económicas Supuestos particulares El secreto bancario Introducción Fundamentos del secreto bancario según la legislación nacional Sujetos amparados por el secreto bancario

6 XII Diego N. Fraga 6.4 Obligados por el instituto Entidades alcanzadas por la ley Personal y sujetos vinculados a las entidades alcanzadas por la ley Organismos públicos de control con acceso a la información confidencial Información protegida por el secreto bancario Evolución normativa del instituto en su relación con los datos tributarios El secreto bursátil Fundamento normativo Incidencia del secreto en materia tributaria El secreto estadístico El secreto de las comunicaciones Normativa aplicable El acceso a los datos amparados por el secreto La garantía contra la autoincriminación forzada es aplicable en el ámbito tributario? Fundamentos de la garantía Antecedentes históricos Legislación y jurisprudencia comparada España Estados Unidos de Norteamérica Alemania Francia Jurisprudencia de organismos supranacionales Fundamento normativo en el Derecho Argentino de la garantía contra la no autoinculpación forzada El derecho a no declarar contra sí mismo, es aplicable en materia tributaria en nuestro país? Análisis previos Ámbitos en donde debe operar la garantía Sede y momento en que la garantía podría ser invocada Acerca del alcance del término declarar Acerca de la existencia de coacción Personas amparadas por la garantía Obstáculos legales para la aplicación de la garantía Casos particulares Jurisprudencia nacional sobre la eventual aplicación de la garantía en materia tributaria Reflexiones finales

7 Tratado de la información tributaria XIII Diagnóstico general de la situación en cuanto a la vigencia de la garantía en el ámbito tributario Análisis práctico de la aplicación de la garantía Defensas de los administrados ante las prerrogativas del fisco para solicitar información 1. Vías ordinarias para evitar cumplir con deberes de información que afectan derechos constitucionales Defensas contra actos de alcance general Defensas contra requerimientos particulares La acción declarativa de certeza: es una vía apta para repeler las solicitudes de información del Fisco? El amparo y los deberes de información Consideraciones finales sobre las vías impugnatorias Infracciones relativas a los deberes de información: su régimen sancionatorio 1. Palabras preliminares Régimen sancionatorio de los deberes de información Infracciones sin origen en regímenes generales de información Conductas contrarias al ordenamiento jurídico tributario infracción formal genérica y residual (art. 39, primer párrafo, según ley ) La resistencia a la fiscalización (art. 39, 2º párrafo, punto 2, según ley ) No suministro de datos para el control de las operaciones internacionales y no conservación de comprobantes y elementos justificativos (art. 39, 2º párr., puntos 3 y 4, según ley ) Pautas para la aplicación de las multas del art Infracciones vinculadas a regímenes generales de información Regímenes generales de información no vinculados con operaciones internacionales Incumplimiento de regímenes generales de información al vencimiento del plazo para presentar las DDJJ (art. 38 bis, 1º párr., agregado por ley ) Incumplimiento de regímenes generales de información ante requerimiento (art. 39 bis, 1º párrafo, según ley ) Incumplimiento agravado para sujetos de gran capacidad económica (art. 39 bis, 4º párrafo, según ley )

8 XIV Diego N. Fraga 4.2 Regímenes de información relativos a transacciones internacionales Operaciones de importación y exportación entre partes independientes Incumplimiento al vencimiento del plazo fijado para presentar las DDJJ (art. 38 bis, 2º párrafo, según ley ) Incumplimiento de regímenes generales de información ante requerimiento (art. 39 bis, 1º párrafo, según ley ) Incumplimiento agravado para sujetos de gran capacidad económica (art. 39 bis, 4º párrafo, según ley ) Operaciones de importación y exportación entre partes vinculadas y otras operaciones Incumplimiento al vencimiento del plazo fijado para presentar las DDJJ (art. 38 bis, 3º párr., según ley ) Incumplimiento de regímenes generales de información ante requerimiento (art. 39 bis, 1º párrafo, según ley ) Incumplimiento agravado para sujetos de gran capacidad económica (art. 39 bis, 4º párrafo, según ley ) Falta de cumplimiento de deberes de información de manera integral y obstaculización de las facultades de determinación, verificación y fiscalización de la AFIP (art. 39 ter, según ley ) Algunas pautas reglamentarias para la graduación de sanciones en materia de deberes de información Otras curiosidades Consideraciones finales La obtención de información tributaria mediante el allanamiento de domicilio 1. La inviolabilidad del domicilio y sus excepciones: consideraciones preliminares El allanamiento como medida extrema a ser adoptada en un procedimiento de verificación y fiscalización Justificación de la orden de allanamiento Fundamentos de la orden en el procedimiento de verificación y fiscalización Fundamentos de la orden en el marco de un proceso penal Objeto y formalidades de la orden de allanamiento Diligenciamiento de la medida Allanamiento de estudios profesionales (remisión)

9 Tratado de la información tributaria XV 7. Registros domiciliarios sin orden de allanamiento Allanamiento por la posible comisión de delitos tributarios Orden de allanamiento como medida precautoria Justificación de la medida y requisitos para su procedencia Críticas al art. 21 y la posición de nuestros tribunales Allanamiento en el marco de un proceso penal Allanamiento de cajas de seguridad Documentación secuestrada en allanamientos declarados nulos Regla de exclusión y teoría del fruto del árbol venenoso Excepciones a la regla de exclusión Plain view Doctrine El intercambio de información tributaria 1. Fundamentos de la cooperación entre Administraciones y el intercambio de información tributaria Orígenes y evolución del intercambio de información tributaria en el contexto internacional Fundamentos del intercambio y su aplicación en los últimos tiempos Nuevas tendencias: intercambio de información en beneficio del contribuyente Base normativa en nuestro país y facultades de la AFIP para llevar adelante el intercambio Sistemas de intercambio internacional de información Intercambio informal Cláusulas de asistencia mutua en convenios para evitar la doble imposición (CDIs) Evolución, dificultades y desafíos para los CDIs como instrumentos para el intercambio Las cláusulas de asistencia mutua en los CDIs celebrados por la Argentina Acuerdos específicos sobre intercambio de información Relevancia de estos acuerdos en el contexto internacional Facultades de la AFIP para celebrar estos convenios y su justificación normativa Ventajas de los acuerdos específicos y aspectos polémicos Los acuerdos específicos celebrados por la AFIP y sus principales características Instrumentos multilaterales Modalidades de exteriorización del intercambio

10 XVI Diego N. Fraga 3.1 Intercambio de información a requerimiento Automático Espontáneo Prácticas usuales Inspecciones paralelas y simultáneas en estados contratantes Comprobaciones en el otro Estado contratante Intercambios de información sectoriales Particularidades vinculadas con el intercambio internacional de información Dependencias gubernamentales intervinientes Requisitos jurídicos para la validez de la información remitida en un intercambio internacional Acciones de los contribuyentes frente al intercambio Consideraciones finales respecto del intercambio de información internacional La protección y el tratamiento de los datos tributarios 1. Introducción El secreto fiscal en el Derecho Argentino Introducción Fundamentos del instituto y sustento constitucional Fundamentos en los que se basa el secreto fiscal Jerarquía normativa del instituto Antecedentes en la legislación nacional Vigencia del secreto fiscal en el derecho argentino: sus alcances en la actualidad Datos protegidos Sujetos que ampara el instituto Obligados por el secreto fiscal Funcionarios públicos Magistrados, funcionarios y empleados judiciales Otros terceros obligados Excepciones al secreto fiscal Excepciones contenidas en la Ley de Procedimiento Determinadas causas judiciales Datos referidos a infractores Publicación periódica de responsables e ingreso de sus obligaciones fiscales

11 Tratado de la información tributaria XVII Hipótesis de desconocimiento del domicilio del responsable Intercambio de información con otras Administraciones Tributarias nacionales Tercerización de servicios por parte de la AFIP Obligaciones para con organismos públicos Acuerdos de cooperación internacional celebrados por la AFIP Excepciones contenidas expresamente en otras normas de rango supra legal y legal Convenios internacionales para evitar la doble imposición Informaciones de terceros reveladas en determinación de precios de transferencia Lavado de dinero Datos relativos a recursos de la seguridad social Convenios para la aplicación, percepción y fiscalización de tributos Excepciones admitidas por la jurisprudencia administrativa y judicial Revelación de información en contiendas entre particulares Revelación de información admitida por la AFIP Información relativa a denuncias tributarias Secreto fiscal y libertad de información Datos que obran en sentencias protegidas por el secreto fiscal El delito de violación del secreto fiscal. Su estructura y aplicación Autor del delito de violación al secreto fiscal Aspecto material del injusto Distintos tipos penales en función del autor? Bien jurídico protegido: datos amparados por el secreto Sujeto pasivo del delito Excepciones al secreto fiscal y su ubicación en la estructura del delito Penas aplicables por violación al secreto fiscal La acción. Fuero competente para entender en las causas Prueba y finalidad preventiva de la norma Consideraciones finales La Ley de Protección de Datos Personales y su aplicabilidad a los datos tributarios Introducción

12 XVIII Diego N. Fraga 3.2 Antecedentes internacionales y consagración del habeas data en el derecho argentino Aplicabilidad de la Ley de Habeas Data en el campo tributario Datos que pueden solicitarse Forma de recabar la información Datos recolectados en ejercicio de funciones estatales: no es necesario el consentimiento del requerido Buena fe y legalidad en la recolección de los datos Aclaraciones que deben preceder el suministro de la información: examen de los diversos supuestos Conclusiones sobre los requisitos que deben contener las solicitudes de información Utilización de los datos Datos sensibles Exactitud y actualización de los datos Seguridad de los datos y deber de confidencialidad Transferencia de la información Derechos de los titulares de los datos El derecho de acceso según la LPDP Datos aportados por el propio sujeto que pretende ejercer el derecho de acceso Datos aportados por terceros referidos al contribuyente Datos referidos a terceros con incidencia en la situación del propio contribuyente Derecho de rectificación, actualización o supresión Excepciones a los derechos de acceso, rectificación o supresión Condiciones de los archivos, registros y bancos de datos Control sobre los datos de la Administración Tributaria Control nacional Red Argentina de Protección de Datos Personales Régimen sancionatorio Sanciones administrativas Sanciones penales Acción judicial de protección de datos personales Presupuestos para la procedencia de la acción Trámite de la acción y características particulares El control de los datos personales en poder de la Administración Tributaria según la jurisprudencia Usos erróneos del instituto y de las garantías para el acceso y protección de los datos personales

13 Tratado de la información tributaria XIX La posibilidad de acceder a los datos mediante otras vías y ejercicio del derecho de defensa en otras actuaciones como obstáculo a la acción El habeas data como herramienta contra la usurpación de identidad tributaria Pronunciamiento de la Corte: la AFIP puede ser sujeto pasivo de la acción de habeas data. Excepciones El habeas data como herramienta contra los excesos de las Administraciones Tributarias provinciales Conclusiones Bibliografía