"Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" "Año de la consolidación del Mar de Grau" JUAN CARlOS CORTÉS CARCElÉN Presidente Ejecutivo

Transcripción

1 GW~nda de.. > >olíti~~? de Ges~ón del Servicio Ci.\tll. "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" INFORME TÉCNICO NO )1,SS SERVIR/GPGSC A JUAN CARlOS CORTÉS CARCElÉN Presidente Ejecutivo De CYNTHIA SÚ la Y Gerente (e) de Políticas de Gestión del Servicio Civil Asunto Referencia Consulta sobre la evaluación de la procedencia del derecho de defensa legal y asesoría de servidores Oficio N' SUNAT/SEOOOO Fecha Lima, 3 1 AGO l. Objeto de la consulta Mediante el documento de la referencia, el Intendente de la Intendencia Nacional de Asesoría Legal Interna consulta a SERVIR sobre la evaluación de la procedencia del derecho de defensa legal y asesoría de servidores. 11. Análisis Competencia de SERVIR 2.1 Las competencias de SERVIR para emitir opiniones en materia del Servicio Civil están contextua!izadas en el marco de las políticas que en materia de gestión del empleo e ingreso al Servicio Civil, entre otras, emita de manera progresiva. 2.2 Siendo SERVIR un órgano rector que define, implementa y supervisa las políticas de personal de todo el Estado, no puede entenderse que como parte de sus competencias se encuentra el constituirse en una instancia administrativa o consultiva previa a la adopción de decisiones individuales que adopte cada Entidad. 2.3 En ese sentido, debe precisarse que las consultas que absuelve SERVIR son aquellas referidas al sentido y alcance de la normativa sobre el Sistema Administrativo de Gestión de Recursos Humanos, planteadas sobre temas genéricos y vinculados entre sí, sin hacer alusión a asuntos concretos o específicos; por lo tanto, las conclusiones del presente informe no se encuentran vinculadas necesariamente a situación particular alguna. Del derecho de defensa y asesoría legal en la Ley N' Ley del Servicio Civil 2.4 De acuerdo al literal 1) del artículo 35' de la Ley N' 30057, ley del Servicio Civil, establece el derecho de los servidores civiles' a contar con defensa y asesoría legal, 1 A modo de referencia, cabe precisar que conforme al artículo 2" de la LSC, los servidores civiles de las entidades públicas se clasifican en los siguientes grupos: a) Funcionario público; b) Directivo público; e) Servidor Civil de carrera; y d) Servidor de actividades complementarias. 1

2 "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" contable, económica o afín, con cargo a los recursos de la entidad para la defensa en procesos judiciales, administrativos, constitucionales, arbitrajes, investigaciones congresales y policiales, ya sea por omisiones, actos o decisiones adoptadas o ejecutadas en el ejercicio de sus funciones, inclusive como consecuencia de encargos, aun cuando al momento de iniciarse al proceso hubiese concluido la vinculación con la entidad. 2.5 En el mismo sentido, de conformidad con el artículo 154" del Reglamento General de la Ley W 30057, la defensa y asesoría se otorga a pedido de parte, previa evaluación de la solicitud. Si al finalizar el proceso, el beneficiario resultara responsable, deberá reembolsar el costo del asesoramiento y de la defensa. Asimismo, dicha disposición legal estableció que SERVIR emitiría la directiva que regularía el procedimiento para solicitar y acceder al derecho en mención, así como los plazos, requisitos, etc. 2.6 Siendo así, mediante Resolución de Presidencia Ejecutiva W SERVIR-PE se aprobó la Directiva W SERVIR/GPGSC (en adelante, la Directiva), la cual se encuentra vigente desde el 23 de octubre de 2015 y que regula las disposiciones para solicitar y acceder al beneficio de la defensa y asesoría legal, asesoría contable, económica o afín de los servidores y ex servidores civiles de las entidades de la administración pública, con cargo a los recursos de la entidad, en procesos que se inicien por omisiones, actos o decisiones adoptadas o ejecutadas en el ejercicio regular de sus funciones o en el ejercicio regular de encargos. De este modo, de conformidad con la Tercera Disposición Complementaria Final 2 de la citada directiva se dispuso que a partir de su entrada en vigencia las entidades públicas deberán adecuar progresivamente sus procedimientos (incluso los que están en trámite) sobre asesoría legal y defensa judicial para servidores o ex servidores civiles. De la defensa judicial de servidores regulada por la Dire.ctiva N-" SERVIR/GPGSC 2. 7 Al respecto, las disposiciones legales de la Directiva son de aplicación a todas las entidades de la Administración Pública, independientemente de su autonomía y nivel de gobierno al que pertenecen, en concordancia con lo dispuesto en la Segunda Disposición Complementaria Final de la Ley W En esa línea, en virtud del numeral 5.2 de la referida Directiva los beneficios de defensa y asesoría legal son de aplicación a los servidores civiles 3 y ex servidores (de 2 Directiva N" 004~2015-SERVIR/GPGSC Tercera.- Implementación progresiva A partir de la entrada en vigencia de la presente directiva, las entidades de la administración pública deberán adecuar progresivamente sus procedimientos sobre asesoría legal y defensa judicial para servidores o ex servidores cívtles a las estipulaciones señaladas en el presente instrumento normativo, incluso respecto de aquellas solicitudes de asesoría legal y defensa judicial en trámit~. 3 Reglamento General de la Ley W Ley del Servido Civil Artículo IV.- Definiciones "i) Servidor Civil: La expresión servidor civil se refiere a los servidores del régimen de la Ley organizados en los siguientes grupos: funcionario público, directivo público, servidor civil de.carrero y servidor de actividades complementarias. Comprende, también, a los servidores de todas fas entidades, independientemente de su nivel de gobierno, cuyos derechos 2

3 G~r~htía de.... Polf:ti.~asdeG~stión dél Servicio Civil "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" lo cual se infiere que dentro de ellos están los funcionarios) que se encuentran prestando o hayan prestado servicios para una entidad pública, para su defensa en procesos judiciales, administrativos; constitucionales, arbitrales, entre otros, en Jos que resulten comprendidos; previo cumplimiento de los requisitos establecidos para su otorgamiento (numeral 6.3 de la Directiva) y con las excepciones previstas (numeral 6.2). Cabe precisar que dicho personal durante el ejerc1c1o de sus funciones, debe desempeñar actividades o facultades propias del cargo o de la unidad organizacional a la que pertenece o perteneció el solicitante en el ejercicio de la función pública, así como también la actuación que resulte del cumplimiento de disposiciones u órdenes superiores; de lo cual se desprende que el otorgamiento de la defensa legal puede darse también en los procesos iniciados por las propias entidades y en contra de su propio personal. Asimismo, se infiere que las disposiciones de la Directiva también son de aplicación a aquellos casos en Jos que se identifiquen responsabilidades de tipo civil o penal, para lo cual, las autoridades competentes, de acuerdo a ley, iniciarán ante el fuero respectivo aquellas acciones de orden legal que correspondan a dichas responsabilidades, conforme a lo dispuesto en el artículo 11 de la Ley N 27785, Ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría General de la República De este modo, debe observarse el procedimiento para la tramitación de la solicitud de la defensa legal establecida en el numeral 6.4 de la Directiva, el cual es el siguiente: ~:;>~ a) La presentación correcta de la solicitud, a cargo del servidor o ex servidor dirigido al Titular de la Entidad. b) Observancia de requisitos de admisibilidad y procedencia mediante Informe emitido por la Oficina de Asesoría Jurídica de la entidad. e) Formalización de la solicitud mediante resolución del Titular de la entidad, indicando expresamente la procedencia o no de la autorización del otorgamiento del beneficio de defensa y asesoría y disponiendo que los órganos competentes adopten las acciones para la ejecución de los gastos respectivos. d) Contratación de servicios de defensa y asesoría, realizando el requerimiento respectivo a la Oficina General de Administración o a quien haga sus veces para la contratación del servicio correspondiente.. su z; "-'<>1:-:,..,-:::':.-..1'_/ GSC ' se regulan por Jos Decretos Legislativos N!! 276, Ley de Bases de la Carrera Administrativa y de Remuneraciones del Sector Público, N!! 728, Ley de Productividad y Competitividad Laboral, de carreras especiales de acuerdo con la Ley, a los contratados bajo el régimen del Decreto Legislativo Nf! 1057, así como bajo la modalidad de contratación directa a que hace referenda el presente Reglamento". {Énfasis nuestro). 4 Ley NQ 27785, ley Orgánica del Sistema Nacional de Control y de la Contraloría Genera! de!a República: "Artlculo 11.~ Responsabilidades y sanciones derivadas del proceso de control (...), de identificarse responsabilidades de tipo civil o penal, las autoridades competentes, de acuerdo a ley, iniciarán ante el fuero respectivo aquej/as acciones de orden legal que correspondan a dichas responsabilidades. En el caso de responsabilidades de naturaleza penal, el jefe del Órgano de Auditaría Interna comunicará sobre las responsabilidades simultáneamente al procurador público para que este último accione cuando el titular de lo entidad no haya cumplido con actuar inmediatamente de tomado conocimiento de dichas irregularidades. (...)". (Énfasis agregado). 3

4 "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" 2.10 Al respecto, en cuanto al segundo supuesto (literal b), es la Oficina de Asesoría Jurídica-OAJ de la respectiva entidad la encargada de evaluar los requisitos de admisibilidad y procedencia de la solicitud. En efecto, cabe precisar que dentro de la referida evaluación, la omisión o defecto del cumplimiento de los requisitos formales acarrea la inadmisibilidad, otorgándose un plazo para subsanar; la falta de requisitos de fondo, la improcedencia'- Ahora bien, teniendo en cuenta lo anterior, constituyen requisitos de admisibilidad (o de forma) la presentación de documentos, tales como la solicitud dirigida al Titular de la entidad, el compromiso de reembolso, la propuesta de servicio de defensa o asesoría y el compromiso de devolver a la entidad los costos y las costas; los cuales tendrán la calidad de declaración jurada (numeral 6.3 de la Directiva). Por su parte, constituyen requisitos de procedencia (o de fondo) al cumplimiento de lo señalado en el numeral 6.1 de la Directiva, como es el caso de analizar si los hechos vinculados al servidor o ex servidor civil en el proceso o investigación deben estar relacionados a una omisión, acción o decisión realizada en el ejercicio regular de sus funciones o actividades o bajo criterios de gestión en su oportunidad; ello a efectos de no incurrir en alguna de las causales de improcedencia señaladas en el numeral 6.2 de la misma Siendo así, una vez evaluados los requisitos de admisibilidad y procedencia, corresponde a la referida Oficina de Asesoría Jurídica preparar el proyecto de resolución y elevar el expediente a la autoridad competente (Titular de la entidad), a efectos de que se resuelva únicamente el otorgamiento de la defensa legal, de lo cual se desprende que en dicha evaluación y resolución no se incluye el pronunciamiento sobre la calificación de los hechos materia de la solicitud de defensa legal, toda vez que estos serán materia de pronunciamiento dentro del respectivo proceso judicial, administrativo, constitucional, arbitral, entre otros, en el que se encuentre inmerso el servidor Conclusiones 3.1 En el marco de la Ley W 30057, Ley del Servicio Civil, la Directiva w SERVIR/GPGSC (vigente desde el 23 de octubre de 2015) regula las disposiciones para solicitar y acceder al beneficio de la defensa y asesoría legal, asesoría contable, económica o afín de los servidores y ex servidores civiles de las entidades de la administración.pública, con cargo a los recursos de la entidad, en procesos que se inicien por omisiones, actos o decisiones adoptadas o ejecutadas en el ejercicio regular de sus funciones o en el ejercicio regular de encargos. 5 MONROY PALAClOS, Juan José, "Admisibilidad, procedencia y fundabilidad en el ordenamiento procesal civil peruano", Revista Oficial del Poder Judiciall/1 2007, página 302: "(... )improcedencia e lnadmisibilidad poseen significados distintos: el primero sirve para denunciar la existencia de una invalidez cuyo defecto invocado es considerado insubsanab/e y que, en consecuencia, al igual de lo que sucede con fa infundabifidad, pone fin al procedimiento. En cambio, con la Inadmisibilidad el juez ex officio o a pedido de parte expide una declaración provisional de invalidez por medio de la cual, sin concluir con el procedimiento, otorga un plazo para remover el defecto que la provocó, por considerar que la situación es subsanable. De producirse fa subsanación, habrá nacido en el juez el deber de pronunciarse sobre el fondo de la cuestión. Por el contrario, agotada la oportunidad para sanear el vicio identificado con la declaración de inadmisibilidad, en rozón del principio procedimental de prec/usíón que gobierno el ordenamiento procesal nativo, lo cuestión habrá de concfuirse con un pronunciamiento de improcedencia, pues lo subsanable se habrá convertido en insubsanable". 4

5 Gerencia de Políticas de Gestión délsúvícló Civil "Decenio de las Personas con Discapacidad en el Perú" 3.2 En virtud de la mencionada Directiva, los beneficios de defensa y asesoría legal son de aplicación a los servidores y ex servidores que se encuentran prestando o hayan prestado servicios para la misma u otra entidad pública, para su defensa en procesos judiciales, administrativos, constitucionales, arbitrales, entre otros, en los que resulten comprendidos por la responsabilidad incurrida; previo cumplimiento de los requisitos establecidos para su otorgamiento y observando el procedimiento correspondiente. 33 Corresponde a la Oficina de Asesoría Jurídica-OAJ evaluar los requisitos de admisibilidad (o de forma) y procedencia (o de fondo) de la solicitud, de acuerdo a lo señalado en el punto 2.10 del presente informe, lo cual no incluye un pronunciamiento de la calificación de los hechos, toda vez que ello será materia de pronunciamiento dentro del respectivo proceso judicial, administrativo, constitucional, arbitral, entre otros, en el que se encuentre inmerso el servidor. Lo expuesto es cuanto informo a su Despacho para los fines pertinentes, a cuyo efecto adjunto el proyecto de oficio respectivo. Atentamente, CSL/dsv/mma K:\8. Consultas y Opinión Técnica\02 Informes técnicos\2016 5

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