DILEMAS Y CONFLICTOS TRÁGICOS Una investigación conceptual
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Profesor de Filosofía del Derecho en la Universidad Nacional de Córdoba e Investigador de Conicet, Argentina DILEMAS Y CONFLICTOS TRÁGICOS Una investigación conceptual PALESTRA Lima-Bogotá 2008 TEMIS
ENSAMIENTO P J URÍDICO ONTEMPORÁNEO Colección C Directores: Manuel Atienza Universidad de Alicante Luis Prieto Universidad de Castilla La Mancha Coordinadores: Pedro P. Grández Castro Hugo Enrique Ortiz Pilares N.º 7 Dilemas y conflictos trágicos Una investigación conceptual Primera edición, octubre 2008 Queda prohibida la reproducción total o parcial de esta obra sin el consentimiento expreso de su autor. Copyright : Guillermo Lariguet Copyright 2008 : Palestra Editores S.A.C. Calle Carlos A. Salaverry 187 - Lima 18 - Perú Telefax: (511) 7197626 7197627 E-mail: palestra@palestraeditores.com Website: www.palestraeditores.com : Editorial Temis S.A. Calle 17, núm. 68D-46, Bogotá-Colombia Correo electrónico: temis@col-online.com Impresión y Encuadernación: Grández Gráficos S.A.C. Mz. E. Lt. 15 Urb. Santa Rosa de Lima - Lima 39 Diagramación: Elizabeth Ana Cribillero Cancho HECHO EL DEPÓSITO LEGAL EN LA BIBLIOTECA NACIONAL DEL PERÚ N 2008-06465 ISBN: 978-9972-224-81-2 Número de registro del proyecto editorial: 31501220800718 Tiraje: 800 ejemplares Impreso en Perú Printed in Peru 4
ÍNDICE ÍNDICE Prólogo... 15 Prefacio... 27 INTRODUCCIÓN GENERAL 1. Palabras introductorias... 37 2. Estructura y contenido del libro... 41 3. Análisis conceptual y herramientas... 42 4. Aclaraciones útiles sobre algunos aspectos del libro... 46 Capítulo I CONCEPTO DE DILEMA. PRINCIPALES PROBLEMAS Y DISTINCIONES CONCEPTUALES Introducción... 51 PRIMERA PARTE EL CONCEPTO DE DILEMA. CUESTIONES LÓGICAS BÁSICAS. DISTINCIONES MÁS DISCUTIDAS EN LA LITERATURA ESPECIALIZADA 1. Dilemas. Cuestiones de lógica básica, argumentación y lógica deóntica... 55 5
1.1. Dilemas vs. lógica deóntica... 60 1.2. La relación de los dilemas con la inconsistencia.... 65 1.3. El papel de la disyunción en la reconstrucción de los dilemas.... 67 2. Dilemas. Relatividad. Necesidad y subjetividad... 73 3. Dilemas teóricos y dilemas prácticos (morales, políticos y jurídicos)... 86 4. Los dilemas. Distinciones desde distintas ópticas... 90 4.1. La distinción de los dilemas como problemas ontológicos o como problemas epistemológicos.... 90 4.2. La distinción de los dilemas de un solo agente y dilemas de múltiples agentes.... 91 4.3. Dilemas prácticos: de obligación y de prohibición.. 94 4.4. Conflictos dilemáticos generados por la colisión de dos o más fuentes normativas o surgidos de una sola fuente... 97 4.5. La distinción entre dilemas genuinos y no-genuinos... 100 4.5.1. Dilemas genuinos, falsos dilemas y reformulación de dilemas a fin de encontrarles solución (un examen a partir de Iustitia interrupta de Nancy Fraser)...101 4.5.2. Sentidos remanentes característicamente asociados a la distinción entre dilemas genuinos y no-genuinos...113 4.6. Dilemas enfrentados por agentes simples y dilemas enfrentados por agentes cualificados institucionalmente, concretamente por la institución del derecho.... 120 SEGUNDA PARTE TRES CATEGORÍAS DE DILEMA INCONMENSURABILIDAD EMPATE Y SACRIFICIO 5. Tres categorías de dilema. Inconmensurabilidad, empate y sacrificio... 123 6
ÍNDICE Capítulo II LOS DILEMAS, SITUACIONES RELEVANTES Y SU RELACIÓN CON LOS CONFLICTOS NORMATIVOS SIMPLES Introducción...131 PRIMERA PARTE LOS DILEMAS Y LOS CONFLICTOS NORMATIVOS 1. Enfoque conflictualista y enfoque no-conflictualista...133 2. La materia del conflicto...138 3. Dilemas y conflictos normativos simples...141 3.1. De nuevo sobre la idea de conflicto normativo...143 3.2. De nuevo sobre las tres categorías de dilema...144 3.2.1 Conflictos trágicos...152 3.2.1.1. Sacrificio gradual...163 3.2.1.2. Sacrificio no gradual...164 3.2.2. De nuevo sobre el sacrificio: sacrificio prima facie y definitivo, parcial y total, las finalidades de preservación y sustitución...168 3.2.2.1. Sacrificio prima facie y definitivo...168 3.2.2.2. Sacrificio parcial y total...170 3.2.2.3. El sacrificio y dos finalidades: preservación y sustitución...170 3.2.3 Mal inevitable...173 3.2.3.1. El antecedente...174 3.2.3.2. Las alternativas...176 3.2.3.3. La graduación del mal...180 3.2.4. Residuo...183 SEGUNDA PARTE ALGUNAS SITUACIONES RELEVANTES DE DILEMA 4. Algunos tipos de situaciones de dilema....189 7
Capítulo III LOS PRINCIPALES DESAFÍOS O PROBLEMAS DE LOS DILEMAS Introducción...203 PRIMERA PARTE LA SOLUCIÓN DE LOS DILEMAS Y EL DISEÑO DE TEORÍAS 1. El problema de la solución de los dilemas...207 2. El diseño de teorías...219 SEGUNDA PARTE LA ELECCIÓN DE ALTERNATIVAS DILEMÁTICAS 3. El problema de la elección de alternativas dilemáticas...225 3.1. La naturaleza de la inconmensurabilidad....237 3.2. La inconmensurabilidad como conflicto interno y como conflicto externo....239 3.2.1. Conflictos intersistemáticos de carácter interno...239 3.2.2. Conflictos intersistemáticos de carácter externo...242 TERCERA PARTE UNA ANTICIPACIÓN DE CUATRO DESAFÍOS: CONFLICTOS DE DERECHO, DISEÑO INSTITUCIONAL, DIMENSIÓN INSTITUCIONAL Y LÍMITES DEL RAZONAMIENTO MORAL Y JURÍDICO 4. Cuatro desafíos a examinar...249 4.1. Conflictos de derechos constitucionales y soluciones...249 4.2. Diseño institucional de sociedades...250 4.3. Dimensión institucional del derecho...255 4.4. Límites del razonamiento moral y jurídico...255 8
ÍNDICE Capítulo IV CONFLICTOS DE DERECHOS CONSTITUCIONALES Y SOLUCIONES Introducción...259 1. Ideas relativas a la inexistencia de auténticos conflictos de derechos...262 2. La tesis sobre los conflictos de derechos...273 3. Discusión de algunas soluciones a los conflictos de derechos constitucionales...277 3.1. El ejemplo de los limpiavidrios...280 3.2. El ejemplo de la protesta social...286 Capítulo V DILEMAS Y DISEÑO INSTITUCIONAL DE LAS SOCIEDADES CONTEMPORÁNEAS Introducción...289 PRIMERA PARTE CONFLICTOS TRÁGICOS Y DISEÑO INSTITUCIONAL. CONSENSO Y CONFLICTO. EL MOMENTO DE LA CREACIÓN Y APLICACIÓN DE NORMAS 1. Conflictos trágicos y diseño institucional...293 2. Pluralismo, consenso y conflicto en la obra de Isaiah BERLIN... 299 3. El consenso y los dos momentos: el momento de génesis de los conflictos y el momento de justificación de las decisiones judiciales...308 3.1. El momento de génesis de los conflictos...315 3.2. El momento de justificación de las decisiones judiciales...317 9
SEGUNDA PARTE DISEÑO INSTITUCIONAL: QUÉ, QUIÉN Y CÓMO SE DEBEN RESOLVER LOS CONFLICTOS 4. Diseños institucionales habituales: quienes y cómo se deben resolver los conflictos...319 4.1. Modelo del juez...320 4.1. Modelo del legislador...323 4.2. Modelo mixto...324 Capítulo VI DILEMAS Y DIMENSIÓN INSTITUCIONAL DEL DERECHO Introducción... 331 1. El caso de Billy Budd...336 2. La dimensión institucional del derecho y sus principales problemas...341 3. Las soluciones de los filósofos del derecho: tres respuestas...351 3.1. La respuesta jurídica simple y sus problemas...352 3.2. La respuesta jurídica compleja y sus problemas...357 3.3. La respuesta moral y sus problemas...366 3.3.1. Dos consideraciones preliminares...366 3.3.2. Dos consideraciones centrales...367 3.3.2.1. Discurso práctico general y discurso jurídico...367 3.3.2.2. La consistencia de las respuestas morales...370 4. Las soluciones de los filósofos morales: ética de la virtud vs. ética kantiana...371 5. Recapitulación de algunos aspectos...378 Capítulo VII LOS DILEMAS Y LOS LÍMITES DEL RAZONAMIENTO MORAL Y JURÍDICO Introducción...381 10
ÍNDICE 1. Principales aspectos involucrados en la idea de límites del razonamiento moral y jurídico...382 2. Balance final del libro y temas pendientes...397 2.1. El balance final...397 2.2. Temas pendientes...399 Bibliografía...401 11
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