Mejores Prácticas Sobre Reestructuración Mercantil en Latinoamérica

Transcripción

1 17 al 20 de octubre del 2010 Casa de Campo, La Romana, República Dominicana Mejores Prácticas Sobre Reestructuración Mercantil en Latinoamérica Dra. Josefina Fernández McEvoy Managing Director InTrust Global Investments, LLC Los Angeles, California, E.U.A Derechos 2010 salvo los dibujos

2 Hoy en día puedes distinguir los abogados de insolvencia a lejos. 2

3 Políticas orientadas a: Reestablecer la estabilidad del deudor en turbulencia financiera; Conservar el equilibrio entre los derechos del deudor y sus acreedores; Preservar la transparencia y la confianza en las relaciones entre el deudor y sus acreedores; Preservar empleos y proteger las expectativas razonables de los empleados; Respetar generalmente las relaciones contractuales preexistentes; Prevenir que el incumplimiento de obligaciones y la iliquidez temporal ponga en riesgo la viabilidad de empresas en crisis económica; Preservar y maximizar el valor de los bienes de la masa de reestructuración, Permitir que el proceso sea conocido por jueces. 3

4 Mayores deficiencias y obstáculos: Instituciones débiles causan demoras; Culturas de insolvencia emergente, y no avanzada, causa demoras; Falta de tribunales especializados causa demoras; Falta de financiamiento post-apertura del proceso causa la pérdida de valor; Con la excepción de Méjico, no han adoptado la Ley Modelo de la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional (CNUDMI) sobre la Insolvencia Transfronteriza: resulta en demoras, pérdida de valor, y dificulta la cooperación entre tribunales y actores del proceso extranjeros. 4

5 Situación La empresa estará afectada por turbulencia económica. La empresa cuenta con activos y flujo de efectivo suficientes para cubrir sus actividades ordinarias. En 8 meses la empresa enfrentará un problema de iliquidez grave, cuando se venzan un pago fuerte de intereses y 80% de la deuda a largo plazo que financió el crecimiento de la empresa. El vencimiento de la deuda a largo plazo pone a la empresa en riesgo de insolvencia. 5

6 Deudas a corto plazo: $1,752,000 17% sobre el total de la deuda Suplidores de productos y servicios Arrendadores de equipo Arrendador de inmuebles Prestaciones de empleados Impuestos de producto etc. Deudas a largo plazo: $8,500,000 83% sobre el total de la deuda Préstamo garantizado #1 ($5M) (12.5% anual) Préstamo garantizado #2 ($1M) (10% anual) Obligacionistas (bonos) no garantizados ($1M) Préstamo del Director General no garantizado ($1.5M) Total debt $10,252,000 Activos: Caja $100,000 CPC $1,200,000 I $2,500,000 Fijos y otros $3,000,000 Total $6,800,000 6

7 Puede esta empresa sobrevivir? 7

8 Confío completamente en que la empresa saldrá de este espiral decadente. 8

9 Buen crédito Viable Crédito aceptable Sobrevive Crédito marginal Zozobra Mal crédito No-viable 9

10 Necesita analizar la causa de la crisis económica y elaborar un diagnóstico, con la asistencia de especialistas Industria Administración Reducción de Ventas 10

11 Advertencias de dificultades: Mercados en baja Márgenes decreciente Pérdidas en operaciones Carencia de efectivo Insuficiente cobertura de préstamos Cuentas por cobrar antiguas Cuentas por pagar atrasadas Problemas en las auditorías Aumentan las ventas sin aumento en beneficios Inventarios crecientes con ventas iguales o decrecientes Cuentaspor cobrar crecientes con ventas igualesor decrecientes Reducción de pedidos en los libros Reducción en ventas por empleado Contabilidad no confiable Cambios inexplicables en costos 11

12 Se necesita analizar la capacidad de endeudamiento y otros factores Bienes en Garantía (2 nd ) $1M Visión Gerencial Bienes en Garantía (1 st ) $5M Otros Activos Estructura operativa y resultados Indicadores financieros Coeficiente de liquidez a corto plazo = Activos Corriente Inventario Pasivos corrientes C 12

13 Se necesita balancear las posiciones e intereses de todas las partes afectadas conforme a la graduación de prelación de los acreedores Acreedores Garantizados Acreedores Quirografarios Empresa Clientes de la Empresa Accionistas/ Dueños 13

14 Primera Opción: Cerrar la empresa y sujetarla a un proceso de liquidación judicial. Nosotros todavía somos los mismos, la gran compañía que siempre hemos sido, solo que hemos dejado de existir. 14

15 Segunda Opción: Reestructurar las actividades de la empresa y los créditos de sus acreedores a través de un acuerdo de reestructuración informal (workout), sin supervisión judicial. Tú te quedas y constestas el teléfono. 15

16 Tercera Opción: Negociar un acuerdo de reestructuración preconvenido, que se presenta al tribunal competente en materia de insolvencia para su homologación. Beneficios Mecanismo novedoso, ágil y abreviado; Menos costoso; Implica menos trámites; Facilita la continuidad del negocio si se aplica a tiempo; Las negociaciones se realizan en forma privada; Una vez homologado, sus efectos se imponen a todos los acreedores. Desventajas Consentimiento voluntario de los acreedores crea riesgo de apalancamiento; Suspensión voluntaria de actos y acciones tendientes al cobro crea riesgo de una solicitud de reestructuración/bancarrota involuntaria; Si el deudor no obtiene una mayoría adecuada para lograr el inicial acto contractual, puede terminar en un proceso de insolvencia judicial el retraso puede resultar en la pérdida de valor. 16

17 Concursos mercantiles preconvenidos (2007) Requiere presentación de pruebas en escrito sobre la insolvencia generalizada del deudor con la solicitud de aprobación del acuerdo preconvenido. La presentación de la solicitud no efectúa un paro automático de acciones judiciales, administrativas, arbitrales o de cobro contra el deudor o su patrimonio. Recuperações extrajudiciais (2005) No requiere presentación de pruebas en escrito sobre la insolvencia generalizada del deudor con la solicitud de aprobación del acuerdo preconvenido. La presentación de la solicitud no efectúa un paro automático de acciones judiciales, administrativas, arbitrales o de cobro contra el deudor o su patrimonio. Acuerdo preventivo extrajudicial (APE) (2002) Requiere presentación de pruebas en escrito sobre la insolvencia generalizada o la crisis económica del deudor con la solicitud de aprobación del acuerdo preconvenido. La presentación de la solicitud sí efectúa un paro automático de las acciones judiciales, arbitrales, administrativas, o de cobro contra el deudor o su patrimonio. 17

18 La suspensión de acciones judiciales de ejecución, administrativas o arbitrales de acreedores contra el deudor o su patrimonio es voluntaria. La suspensión de acciones judiciales, administrativas o arbitrales contra el deudor o su patrimonio es voluntaria. La suspensión de acciones judiciales, administrativas o arbitrales contra el deudor o su patrimonio es voluntaria, hasta la presentación de la solicitud. No obstante, no se suspende el cómputo de los intereses convencionales. Permite que un interventor represente una o más clases de acreedores. No permite el cramdown de acreedores garantizados. Permite workouts parciales, con una sola categoría de acreedores, o con todos los acreedores. Sí permite el cramdown de acreedores garantizados; permite cambiar los términos de pago, pero no permite la extinción de garantías y gravámenes. Permite que un comité de acreedores represente una o más clases de acreedores. No permite el cramdown de acreedores garantizados, y acreedores privilegiados (créditos laborales y fiscales) 18

19 Requiere la aprobación de la propuesta del acuerdo preconvenido por acreedores cuyos créditos agregados representan por lo menos el 40% de todos los créditos contra el deudor. Requiere la aprobación de la propuesta del acuerdo preconvenido por acreedores de cada clase solicitada cuyos créditos representan por lo menos el 60% de cada clase. Requiere la aprobación de la propuesta del acuerdo preconvenido por acreedores sin garantía cuyos créditos representan por lo menos dos tercios (2/3) de la suma del conjunto de créditos sin garantía y por lo menos 51% del número de dichos acreedores. El acuerdo preconvenido no puede discriminar en el trato de uno o más miembros de una misma clase de acreedores. El acuerdo preconvenido no puede discriminar en el trato de uno o más miembros de una clase de acreedores. El acuerdo preconvenido no puede discriminar en el trato de uno o más miembros de una clase de acreedores. 19

20 El acuerdo preconvenido toma El acuerdo preconvenido toma El acuerdo preconvenido toma efecto cuando el tribunal expide la sentencia de aprobación (idealmente cuando admite la solicitud de reestructuración). efecto cuando el tribunal expide la sentencia de aprobación (después de esperar 30 días). efecto cuando el tribunal expide la sentencia de aprobación. Una vez expedida la sentencia de aprobación, el acuerdo obliga a los acreedores no contratantes/adherentes. Una vez expedida la sentencia de aprobación, el acuerdo obliga a los acreedores no contratantes/adherentes. Una vez expedida la sentencia de aprobación, el acuerdo obliga a los acreedores no contratantes/adherentes. Proceso excluye los acreedores privilegiados: créditos laborales, fiscales, y aquellos que resultan de los contratos de prenda, contratos de arrendamiento y contratos de venta condicional. 20

21 Permite el inicio de procesos extranjeros a través de la adopción de la Ley Modelo de la CNUDMI sobre la Insolvencia Transnacional. Se vale del Capítulo XV del Código de Bancarrota y de otras legislaciones similares para iniciar procesos extranjeros No ha adoptado Ley Modelo de la CNUDMI sobre la Insolvencia Transnacional. Se vale del Capítulo XV del Código de Bancarrota y de otras legislaciones similares para iniciar procesos extranjeros No ha adoptado Ley Modelo de la CNUDMI sobre la Insolvencia Transnacional. 21

22 Propuesta de Acuerdo Préstamo garantizado #1 [$5,000,000] Total: 10 años (menos si ofrece crédito adicional) 5 años período de gracia Principal amortizado a 12.5% anual en años 6, 7, 8 y 9 Principal amortizado a 50% annual en año 10 Pago de interés de 3% annual en años 6, 7, 8, 9 y 10 Préstamo garantizado #2 [1,000,000] Total: 5 años (menos si ofrece crédito adicional) 3 años período de gracia Principal amortizado a 10.5% anual en año 4 con bullet anual Pago de interés de 3% anual en años 4 y 5 Bullet /principal en año 5 Arrendadores de equipo Total: 5 años 2 años período de gracia Amortización del principal pagos en plazo trimestrales por 3 años 3% interés anual en años 3, 4 y 5 22

23 Acreedores quirografarios: Prestaciones de empleados Dentro de 1 año Propuesta de Acuerdo (cont.) Impuestos de producto etc. Total 5 años 3 años período de gracia Principal amortizado a 10.5% anual en año 4 con bullet anual Pago de interés de 3% anual Bullet /principal en año 5 Créditos con monto de $2,000 o menos 30 días a partir de la fecha de confirmación del acuerdo Reducción: 50% Otros (arrendador, suplidores y obligacionistas) Total 10.5 años 1 año período de gracia Reducción: 50% Opción de pago #1: pagos mensuales de principal, prorrateados, + 3% interés anual Opción de pago #2: un pago, prorrateados, amortizado a 10.5 años (bullet) + 3% interés anual Los obligacionistas podrán negociar la conversión parcial o total de sus créditos a acciones $1.5M préstamo del director general se convierte a capital o se subordina al pago de todos los créditos 23

24 Implementación: Propuesta de Acuerdo (cont.) A partir de la aprobación y confirmación del acuerdo de reestructuración, la empresa podrá vender, rentar, dar en garantía o disponer de cualquier activo fijo para financiar la ejecución del acuerdo. Venta de una unidad productiva? Nuevo financiamiento? Nuevas garantías? Aumento de capital social? Nuevos socios/accionistas? 24

25 Déjenme pasar --- Soy un acreedor! 25

26 M E J I C O Viernes, 17 de Septiembre de 2010 Presenta Comercial Mexicana solicitud de concurso mercantil [PRECONVENIDO] Después de haber logrado la reestructuración de sus pasivos con 98 por ciento de sus acreedores, la cadena de autoservicios recurrió a esa figura jurídica. Ciudad de México.- Controladora Comercial Mexicana presentó hoy la solicitud de concurso mercantil preconvenido, tras haber logrado la reestructuración de sus pasivos con 98 por ciento de sus acreedores, informó la empresa. En un comunicado, CCM dijo que las instituciones financieras y tenedores de bonos que se sumaron al acuerdo fueron todos sus acreedores y bancos con los que contrató instrumentos financieros derivados, entre los que destacan Banamex, Barclays, Citibank, Goldman Sachs, JP Morgan, Merrill Lynch y Santander. Asimismo, por la parte de los bancos comerciales que otorgaron créditos a la empresa están Banorte, BBVA-Bancomer, HSBC, Ixe, Santander, Scotiabank e Inverlat, así como 88 por ciento de los tenedores de deuda pública. El acuerdo se hará extensivo al resto de los acreedores minoritarios en los mismos términos, una vez que el juez haya dictado sentencia sobre el concurso mercantil y de esta forma se reestructurará el cien por ciento de los pasivos de la empresa, detalló. El abogado de la empresa, Salvador Rocha Díaz, detalló en entrevista que al tratarse de un concurso mercantil preconvenido, la admisión del mismo es inmediata y sólo resta esperar a que se gire el oficio al Instituto Federal de Especialistas en Concursos Mercantiles (Ifecom) para que nombre conciliador, hacer la lista de acreedores y su categoría y luego la votación del convenio. Consideramos que esto pueda tardar entre 4 y 6 meses; nuestra meta es que antes de que termine el año sea aceptada la solicitud de concurso mercantil, dijo Rocha a MILENIO. El 28 de mayo, luego de 19 meses de negociaciones y litigios, Controladora Comercial Mexicana acordó con sus acreedores financieros (a quienes se calcula debe 2 mil 200 millones de dólares) el pago de mil 530 millones en un plazo menor a 7 años. Mario Maldonado 26

27 Cuarta Opción: Reestructurar y administrar las actividades de la empresa y su balance general a través del proceso colectivo de reestructuración judicial. Etapas del Proceso Formar Equipo de Asesores Analizar Efectivo y Operaciones Estabilizar el Negocio Negociar/ Deliberar y Promover el Plan Reestructurar Operaciones Reestructurar la Deuda 27

28 Ley de Concursos Mercantiles Deudor-en-posesión. Materia federal. Apertura sucede cuando el tribunal emite la sentencia de admisión. Apertura no resulta en el paro automático de acciones pendientes excepciones: (1) el procedimientos de administración judicial, y (2) procedimientos de ejecución hipotecaria y mueble. Require la insolvencia generalizada del deudor. Ley de Recuperación Judicial Deudor-en-posesión. Materia estatal. Apertura sucede cuanto el tribunal admite la solicitud de reestructuración. Apertura resulta en paro automático de acciones pendientes. Require la insolvencia generalizada del deudor. Ley de Concurso Preventivo Deudor-en-posesión. Materia federal. Apertura sucede cuando el tribunal admite la solicitud concursal. Apertura resulta en paro automático de acciones pendientes. Requiere la insolvencia generalizada del deudor. 28

29 Créditos post-concursales de suplidores no necesariamente tienen prelación sobre créditos pre-concursales similares. Créditos post-concursales de suplidores no necesariamente tienen prelación sobre créditos pre-concursales similares. Créditos post-concursales de suplidores tienen prelación sobre créditos pre-concursales similares. Permite la venta de la empresa como negocio en marcha; y de sus unidades productivas libre de gravámenes. Permite la venta de la empresa como negocio en marcha; y de sus unidades productivas libre de gravámenes y responsabilidad sucesiva. Permite la venta de la empresa como negocio en marcha; y de sus unidades productivas libre de gravámenes. Acepta la eficacia de los contratos pre-concursales pendientes de ejecución. Acepta la eficacia de los contratos pre-concursales pendientes de ejecución. Acepta la eficacia de los contratos pre-concursales pendientes de ejecución. Permite la solicitud de procesos involuntarios. No permite la solicitud de procesos involuntarios. Permite la solicitud de procesos involuntarios. 29

30 No establece período de exclusividad para que el deudor proponga un plan. Establece período de exclusividad de 60 días para que el deudor proponga un plan. Establece período de exclusividad por 90 días con posibilidad de una prórroga se 30 días más para que el deudor presente propuesta de acuerdo de reestructuración. Requiere la aprobación del Requiere la aprobación del acuerdo de reestructuración por acuerdo de reestructuración por más del 50% de los acreedores una minoría simple de los reconocidos. acreedores presentes en la asemblea general de acreedores. Requiere la aprobación del acuerdo de reestructuración por el 2/3 en suma y el 51% en número de los acreedores quirografarios. Permite el veto del acuerdo por una mayoría simple de acreedores reconocidos quirografarios; pero no prevé el salvataje -- conversión. Propuesta de acuerdo debe ofrecer por lo menos el 40% del monto de cada crédito quirografario pre-concursal reconocido. 30

31 Permite el veto del acuerdo por una mayoría simple de acreedores reconocidos quirografarios; pero no prevé el salvataje -- conversión. No permite el cramdown del deudor respecto al acuerdo. No prevé el salvataje conversión. Establece período de salvataje para que los acreedores o terceros presenten una propuesta de acuerdo de reestructuración que puede ser crammed down contra el deudor y los accionistas. La propuesta de acuerdo hecha a través del proceso de salvataje no necesita ofrecer el 40% mínimo del monto de cada crédito quirografario. Faculta al deudor o al conciliador a negociar convenios particulares con los trabajadores sin derecho de votación. Faculta al deudor o al conciliador a negociar convenios particulares con los trabajadores sin derecho de votación. Faculta al deudor o al administrador a negociar convenios colectivos de crisis hasta que se implemente la propuesta de acuerdo. 31

32 Atribuye la vigilancia de los administradores de la masa a un administrador independiente (IFECOM). Especialistas profesionales de la insolvencia neutrales, entrenados y supervisados. Especialistas profesionales de la insolvencia neutrales, entrenados y supervisados. Permite que sean cargados a la masa de reestructuración los honorarios y gastos por servicios profesionales. Permite que sean cargados a la masa de reestructuración los honorarios y gastos por servicios profesionales. Permite que sean cargados a la masa de reestructuración los honorarios y gastos por servicios profesionales. Promueve el trato equitativo de acreedores extranjeros. Litigios de recuperación permiten las reclamaciones de transferencias fraudulentas y enriquecimiento ilícito. Promueve el trato equitativo de acreedores extranjeros. Litigios de recuperación permiten las reclamaciones de transferencias fraudulentas y enriquecimiento ilícito. Promueve el trato equitativo de acreedores extranjeros. Litigios de recuperación permiten las reclamaciones de transferencias fraudulentas y enriquecimiento ilícito. 32

33 Ahora todo depende de ti Miguel. Lo único que nos puede salvar es un milagro de contabilidad. 33

34 CONCLUSIONES Desconocimiento de la Ley. Temor a la novedad. Desconfianza en la administración de justicia. Es una buena herramienta. Debemos trabajar hacia el futuro. Más vale encender una luz que maldecir la oscuridad. * * Lic. Luis C. Méjan, Instituto Federal de Especialistas de Concursos Mercantiles, Méjico (2002) 34