Consulta Previa: Estándares y Realidad La Antigua

Transcripción

1 Consulta Previa: Estándares y Realidad La Antigua

2 Índice Estandares internacionales Fuentes del derecho internacional. Definición Finalidad Ámbito Carácterísticas Procedimientos La realidad de la consulta Nudos críticos Tipologías de la consulta Elementos que favorecen la consulta Reflexiones finales

3 ESTANDARES INTERNACIONALES

4 Fuentes del derecho Naciones Unidas Convenio No 169 de la OIT Art. 6.1, 6.2, 15.2, 22.3, 27.3 y 28 Declaración ONU sobre DDHH de Pueblos Indígeas. Art. 10, 11, 15, 17, 19, 28, 29, 30, 32, 36 y 38. Organismos vigilancia de tratados Comité DDHH CERD Informes relator especial A/HRC/Add. 6 (Chile), A/HRC/12/34 (2009), A/HRC/21/47 (2012)

5 Fuentes del derecho Sistema Interamericano de Derechos Humanos. Informes CIDH Jurisprudencia Corte Interamericana Yatama vs. Nicaragua (2005). Parr. 225 Saramaka vs. Suriname (2007) Sarayaku vs Ecuador (2012)

6 Definición La consulta es un proceso de dia logo y negociacio n que implica la buena fe de ambas partes y la finalidad de alcanzar un acuerdo mutuo. Corte Interamericana de DDHH Procesos abiertos donde los indígenas puedan opinar, influir en las decisiones y donde haya buena voluntad para buscar consensos James Anaya, conferencia de WIN (Red Indígena Mundial), realizada del 26 al 29 de mayo en Darwin, Australia, 4 de junio 2013

7 Definición Deber y obligación del Estado. No puede delegar la titularidad de la obligación ni rol de garante del derecho Derecho de los pueblos indígenas. Garantía o salvaguarda de otros derechos Participación Autodeterminación Territorios Deber para los pueblos indígenas.

8 Finalidad Alcanzar acuerdos entre las partes Cuando no se alcanza acuerdos el gobierno puede seguir adelante con sus decisiones pero argumentando los motivos que le llevan a no tener en cuenta la posición de los pueblos indígenas. Los pueblos indígenas podrán denunciar la vulneración de sus derechos.

9 Finalidad Lograr el consentimiento de las comunidades indígenas. Casos en que es obligatorio lograrlo: Translado y reubicación de sus territorios. art. 16.2, C 196 OIT y art.10, DPI). El almacenamiento o vertido de desechos tóxicos en las tierras indígenas (art.29.2, DPI). Proyectos de desarrollo a realizarse total o parcialmente en los territorios indígenas cuando estos vayan a producir fuertes impactos sobre el territorio y la cultura o cuando los impactos puedan poner en riesgo la supervivenvia física o cultural de las comunidades que van a ser afectadas. (Sentencias Corte Interamericana Saramaka vs Surinam y Sarayaku vs Ecuador).

10 Ámbito de la consulta Medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente (art.6.1, C 169 OIT art 19 DPI ). Antes explorar o explotar recursos del subsuelo (art.15.2, C 169 OIT) y utilización de tierras y territorios para proyectos mineros (art DPI). Utilización tierras para actividades militares (art DPI). Siempre que se considere la capacidad de los pueblos indígenas de enajenar sus tierras o de transmitirlas fuera de su comunidad (art. 17.2, C 169 OIT).

11 Ámbito de la consulta Antes de ser reubicados (art.16.2, C 169 OIT). Al organizar e implementar programas de formación profesional especiales (art.22, C 169 OIT). Adopción de medidas eficaces para combatir los prejuicios y eliminar la discriminación y promover la tolerancia ( ) entre pueblos indígenas y otros sectores sociales (art. 15.2, DPI). Adopción de medidas eficaces para facilitar el derecho de los pueblos indígenas divididos por fronteras internacionales a mantener y desarrollar contactos a través de las fronteras (art. 36.2, DPI).

12 Ámbito de la consulta El proceso de delimitacio n, demarcacio n y otorgamiento de ti tulo colectivo sobre el territorio.( Párr. 194 Saramaka). El proceso de otorgamiento del reconocimiento legal de su capacidad jurídica colectiva ( Párr. 194 Saramaka). El proceso de adopcio n de medidas legislativas, administrativas o de otra i ndole que sean necesarias para reconocer, proteger, garantizar y dar efecto legal al derecho de los pueblos indígenas al territorio que tradicionalmente han ocupado y utilizado ( Párr. 194 Saramaka).

13 Ámbito de la consulta El proceso de adopcio n de medidas legislativas, administrativas u otras requeridas para reconocer y garantizar el derecho del pueblo Saramaka a ser efectivamente consultado, de conformidad con sus tradiciones y costumbres ( Párr. 194 Saramaka) En relacio n con los estudios previos de impacto ambiental y social ( Párr. 194 Saramaka) En relacio n con cualquier restriccio n propuesta a los derechos de propiedad del pueblo ( Párr. 194 Saramaka) Respecto de los planes de desarrollo o inversio n propuestos dentro de, o que afecten, el territorio Saramaka (Párr. 194 Saramaka)

14 Características Buena fe Confianza mutua Incompatible con coerción del Estado o terceros, intentos de desintegrar cohesión comunidades o buscar otros liderazgos.

15 Características Libre De coacciones y presiones. De ingerencias externas. Previa Lo antes posible Siempre antes de la toma de decisiones Informada Toda la información del proyecto Estudios de impacto socio ambiental Asistencia técnica necesaria

16 Características Adecuada Con formas tradiciones de toma de decisión. Coherente con sus culturas Accesible En cuanto al lugar de celebración y recursos Flexible Procedimientos y metodologías adaptables a las capacidades y realidades de las comunidades. Obligatoria Para ambas partes sobre los acuerdos adoptados.

17 Procedimiento Procesos flexibles y culturalmente adecuados Se adaptan a realidades locales Metodologías adaptadas a las organizaciones y comunidades. Compatibles con su realidad cultural. Respetuosos con sus procesos de toma de decisión y sus sistemas de organización Proceso permanente de diálogo y participación. Se debe realizar en los primeros momentos del plan de desarrollo o inversión. Procesos basados en la confianza

18 Procedimiento Consulta de la consulta. El procedimiento debe ser consensuado De conformidad con sus propias tradiciones A través de instituciones propias y representativas A través de estructuras estatales existentes que aseguren la permanencia, sostenibilidad y legitimidad del proceso

19 Procedimiento Cuestiones claves a determinar en cada procedimiento: Generación de confianza mutua Tiempo de duración Estudios de impacto socio ambiental Representatividad y legitimidad actores Asistencia técnica para comprender proyectos Sistema de seguimiento y monitoreo de acuerdos

20 Procedimiento Fases Consulta de consulta. Acuerdo sobre el procedimiento. Estudios de impacto socio ambiental Diálogo y negociaciones Logros de acuerdos Implementación de acuerdos. Monitoreo y seguimiento

21 REALIDAD DE LA CONSULTA

22 Nudos Críticos 1) Falta de acuerdos y consensos entre los gobiernos y las organizaciones indígenas. 2) Falta de los reconocimientos políticos que el ejercicio de la consulta previa requiere de los Estados a las autoridades de los pueblos indígenas. 3) Falta de reconocimiento de los derechos de propiedad de los pueblos indígenas sobre los recursos naturales y la participación en beneficios. 4) La situación interna de las organizaciones indígenas. 5) Diferencias entre los estándares internacionales y los diversos marcos normativos nacionales.

23 Nudos Críticos Falta de acuerdos y consensos Relaciones muy polarizadas entre los diferentes gobiernos y las organizaciones indígenas. Tensiones y conflictos que actualmente condicionan las relaciones entre los Estados y los pueblos indígenas.

24 Nudos Críticos Falta de acuerdos y consensos II las organizaciones indígenas denuncian: Falta de voluntad política de los Estados. Ausencia de espacios efectivos de diálogo y participación. Violación de sus derechos humanos. El papel de los gobiernos en la debilitación de las organizaciones indígenas. La imposición de modelos de desarrollo basados en políticas extractivas. La criminalización y persecución de dirigentes indígenas y de las organizaciones de derechos humanos que las apoyan. Situación de confrontación política que impide cualquier avance en la búsqueda de espacios de consenso y construcción política,

25 Características Falta de acuerdos y consensos III. Los Estados denuncian: Que las organizaciones indígenas tratan de imponer agendas sin respetar las mayorías democráticas. Que no quieren construir el Estado de manera plural. Son insolidarios tratando de condicionar las políticas de desarrollo en virtud de sus derechos. Que generan conflictos y tensiones sociales. Exigen procedimientos incompatibles con los intereses democráticos con costes económicos excesivamente elevados.

26 Nudos Críticos Falta de reconocimientos políticos Autoridades políticas indígenas no son reconocidas. Reducción consulta a procedimientos administrativos. Ejercicio de consulta requiere transformación Nuevos modelos descentralizados Papel político en el Estado de autoridades indígenas.

27 Nudos Críticos Derechos de propiedad y participación Falta de reconocimiento de derechos de propiedad. Territorios Recursos Participación en beneficios de la explotación Fuerte avance jurídico internacional de compleja integración en contextos nacionales.

28 Nudos Críticos Situación interna organizaciones Debilidad institucional. Conflictividad interna de las organizaciones. Falta de capacidades. Confusión con la representatividad de las comunidades y organizaciones.

29 Nudos Críticos Brecha de implementación Normas nacionales reduccionistas con relación a estándares internacionales. Delimitación ámbitos de aplicación. Restricciones sobre los que sujetos que deben ser consultados. Procedimientos simplificados. Inaplicación del derecho a la consulta.

30 Tipologías de la consulta 4 tipos de consultas: Mesas de concertación y consulta sobre políticas públicas del Estado. Procesos de "consulta" realizados por Ministerios de Minas e Hidrocarburos sobre proyectos extractivos. Negociaciones directas entre comunidades y empresas. Procesos de autoconsulta como respuesta a situaciones de ausencia de consulta

31 Tipologías de la consulta Mesas de concertación Punto de encuentro entre los Estados y los pueblos indígenas en donde se avanza sobre cuestiones de interés común, por mínimas que sean, y se contribuye al establecimiento de diálogos entre los diferentes actores. Doble tipología de estas mesas de concertación nacional, en función de los hechos o detonantes que originan su creación Como consecuencia de una represión violenta de una manifestación de pueblos indígenas en la que exigían el respeto de sus derechos. Como consecuencia de acuerdos y compromisos políticos y que se convierten en espacios de diálogo institucional.

32 Tipologías de la consulta Procesos de consulta de Ministerios de Minas e Hidrocarburos Se están realizando procesos de consultas a comunidades y organizaciones indígenas, buscando su aprobación y consenso sobre proyectos extractivos. Aplicando marcos legislativos o reglamentarios propios. Procesos de información que se realizan desde el Estado sobre proyectos ya definidos y/o firmados. Es importante que cumplan con los requisitos mínimos establecidos en los estándares internacionales sobre el derecho a la consulta previa

33 Tipologías de la consulta Negociaciones directas entre empresas y comunidades La presencia de las empresas en los territorios de las comunidades y pueblos indígenas de la región está muy extendida. Existen ejemplos de negociaciones respetuosas con los estándares internacionales de los derechos de los pueblos indígenas que satisfacen a las comunidades. El rol del Estado ha sido diverso según cada situación. Delegación de funciones. Monitoreo Ausencia.

34 Tipologías de la consulta Procesos de autoconsulta Los pueblos indígenas organizan procesos de toma de decisiones ante la ausencia de procesos de consulta impulsados por el Estado. Generalmente en situaciones donde los pueblos indígenas rechazan la realización de proyectos extractivos o la construcción de infraestructuras que afecten sus territorios. Se realizán asambleas comunitarias, levantan actas de participantes y de las decisiones adoptadas y las autoridades políticas tradicionales validan con su firma la vigencia de las actas. En algunos casos, se realizan censos poblacionales, campañas de difusión sobre las problemáticas y fechas concretas de votación para la población. No han sido reconocidas y validadas por las instituciones públicas del Estado. Tampoco han recibido mucho apoyo de los mecanismos internacionales, ya que no los reconocen como procesos de consulta de acuerdo a los estándares internacionales

35 Elementos que favorecen la consulta 1) Unidad y claridad en las comunidades indígenas sobre las decisiones que se adoptan y fortalecimiento comunitario. 2) Desarrollo de capacidades de los dirigentes y representantes indígenas. 3) Necesidad de legitimidad de los representantes indígenas en los procesos de consulta, y que esa legitimidad venga otorgada directamente por autoridades tradicionales. 4) Necesidad de apoyo técnico a las comunidades en el proceso de consulta.

36 Elementos que favorecen la consulta 5) Voluntad política de los Gobiernos. 6) Participación de representantes políticos con capacidad de decisión y con influencia en el gobierno. 7) Compromiso y conocimiento de las empresas sobre los derechos de los pueblos indígenas. 8) Presencia de mediadores en negociaciones directas entre empresas y comunidades.

37 REFLEXIONES FINALES

38 Reflexiones finales La consulta no es la causa de conflictos sino una respuesta de Estados a historia de abusos. La consulta es una medida de protección de los derechos de pueblos indígenas La consulta es un instrumento de participación para llegar a acuerdos. En el ámbito internacional empresarial y financiero se tiende a incorporar formalmente el respeto de los derechos de los pueblos indígenas y sus ventajas.

39 Reflexiones finales La consulta es un derecho consolidado desde diversos ámbitos internacionales, definido y delimitado, que ya no puede dejar de aplicarse. La consulta es un instrumento de garantía para el ejercicio de otros derechos que condiciona sus agendas particulares de implementación. derechos territoriales. derechos de autogobierno. derechos de participación en beneficios.

40 Reflexiones finales La ausencia de consulta pone en riesgo la estabilidad democrática, generando niveles altos de conflictividad social. La ausencia de consulta afecta la seguridad jurídica de las inversiones, ya que podrían ser cuestionadas en ámbitos jurídicos internacionales. Existe una diversidad de actores que inciden sobre la realización de la consulta que deben implicarse en estos procesos, asumiendo responsabilidades y deberes.

41 Gracias Centro Regional para América Latina y el Caribe en apoyo al Pacto Mundial de Naciones Unidas Calle 73 Nº 8-13 Piso 6 Torre A Telef. (57 1) Ext Bogotá,