Derecho administrativo disciplinario

Transcripción

1 Derecho administrativo disciplinario u Miguel Larramendi LA LEY URUGUAY

2 De esta edición La Ley Uruguay, 2014 San José 1102, Montevideo, Uruguay Queda hecho el depósito que previene la ley Corrección de estilo: Graciela Alvez. Correo electrónico de contacto de Miguel Larramendi: Todos los derechos reservados Ninguna parte de esta obra puede ser reproducida o transmitida en cualquier forma o por cualquier medio electrónico o mecánico, incluyendo fotocopiado, grabación o cualquier otro sistema de archivo y recuperación de información, sin el previo permiso por escrito del Editor. All rights reserved No part of this work may be reproduced or transmitted in any form or by any means, electronic or mechanical, including photocopying and recording or by any information storage or retrieval system, without permission in writing from the publisher. I.S.B.N.: Uruguay

3 MIGUEL LARRAMENDI nació y vive en Montevideo, Uruguay. En el año 1984 egresó de la Facultad de Derecho de la Universidad de la República como Doctor en Derecho y Ciencias Sociales. En 1987 ingresó como Aspirante a Profesor Adscripto de Derecho Administrativo. Integró el grupo de estudios dirigido por el Profesor Mariano Brito, fundador del Anuario de Derecho Administrativo, en cuyo número inaugural, publicó su primer trabajo: El principio de irretroactividad de los reglamentos. Actualmente forma parte de su Consejo de Redacción. Entre sus trabajos publicados se encuentran: La omisión de dar vista como causal de nulidad del acto administrativo, Un caso de responsabilidad del Estado: el rave, Acción de amparo: actos de las personas públicas no estatales, El Poder de los jueces de disciplinar a los abogados, El Poder Ejecutivo como conductor político de las Administraciones Descentralizadas, El elemento subjetivo de la falta disciplinaria, El derecho a la última palabra en el procedimiento disciplinario, El fundamento de la responsabilidad del Estado, publicados en Anuario de Derecho Administrativo, La Justicia Uruguaya, Revista de Legislación Uruguaya, entre otros. En el año 2012 obtuvo el título de Profesor Adscripto de Derecho Público II (Administrativo) de la Facultad de Derecho de la Universidad de la República, con su tesis Principios de Derecho Administrativo. En el año 2013 fue becado a España a estudiar en la Universidad de Alcalá de Henares, donde se graduó como Máster en Administración Pública. Actualmente es Profesor Ayudante de Derecho Administrativo y Miembro del Instituto de Derecho Administrativo de la Facultad de Derecho de la Universidad de la República.

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5 General Principales siglas utilizadas... XVII Nota del autor... XIX Control jurisdiccional de actos de naturaleza sancionatoria disciplinaria 1. Delimitación del tema La discrecionalidad de la potestad disciplinaria Control de la discrecionalidad por los principios generales de derecho Los principios generales de derecho que deben respetar la sanción El principio de proporcionalidad de la sanción en relación con la falta El principio de respeto a las garantías del debido proceso Principio de igualdad Principio nullum crimen sine lege Conclusiones Bibliografía Principios de Derecho Disciplinario I. La potestad disciplinaria y su discrecionalidad El estado actual respecto a la potestad disciplinaria y su discrecionalidad VII

6 2. Crítica Los detentadores de la potestad disciplinaria Lo que está en juego. Convencimientos y preocupaciones II. Los principios generales de derecho disciplinario Los principios generales de derecho Qué son? Los principios generales de derecho y el sentido común Los principios generales de derecho en materia disciplinaria En conclusión III. Nullum crimen sine lege Estado actual de la doctrina y la jurisprudencia La realidad del derecho positivo en materia disciplinaria Crítica «Ningún habitante de la República será obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohíbe» Construyendo el principio Continuando la construcción del principio Derecho comparado El principio como garantía formal Explicitación del principio IV. Nulla poena sine lege El estado actual de la doctrina La realidad del derecho positivo Derecho comparado Crítica Construcción del principio El principio como garantía formal Finalidad de la sanción. Principio de prevalencia del interés de la función sobre el del funcionario La práctica Explicitación del principio V. Proporcionalidad de la sanción en relación con la falta Estado actual de la doctrina y la jurisprudencia. Discrecionalidad de la Administración para establecer la medida de la sanción La doctrina Frugone-Gianola La jurisprudencia posterior Crítica Construyendo el principio Continuando la construcción del principio VIII

7 7. Explicitación del principio La subjetividad del principio Derecho comparado VI. Non bis in idem El estado de la doctrina, la jurisprudencia y el derecho positivo Principio de fondo o de procedimiento? Crítica y construcción del principio Construyendo el principio Acumulación de responsabilidades Derecho comparado Explicitación del principio VII. Los principios de culpabilidad y de presunción de inocencia Culpabilidad El estado actual de la doctrina y la jurisprudencia Crítica La configuración del elemento subjetivo en la práctica administrativa El derecho positivo Derecho comparado Construcción del principio El fundamento que se le ha dado a la responsabilidad subjetiva. Crítica Explicitación del principio Presunción de inocencia VIII. La falta de servicio excluye la falta personal Estado de la doctrina y la jurisprudencia Crítica Construcción del principio El caso del Dr. K La cena del general La fuga Construyendo el principio Explicitación del principio IX. Principio de defensa Derecho positivo El derecho de defensa y la «vista». La posición de la jurisprudencia nacional Crítica Derecho a la última palabra. Otro contenido del derecho de defensa IX

8 5. Derecho a no declarar contra sí mismo. Otro contenido del derecho de defensa Explicitación del principio X. Principio de irrenunciabilidad de la potestad disciplinaria y su relación con el principio de igualdad La posición clásica de la doctrina Crítica a la posición tradicional La irrenunciabilidad de la potestad disciplinaria y el principio de igualdad El principio de igualdad y la graduación de la sanción Construyendo el principio Explicitación del principio XI. Conclusiones Bibliografía «Principios de derecho disciplinario» en el Estatuto del Funcionario Público I. Introducción II. La irrenunciabilidad de la potestad disciplinaria III. El principio non bis in idem en materia disciplinaria IV. Nullum crimen sine lege (nueva definición de falta disciplinaria) V. Proporcionalidad de la sanción en relación con la falta VI. Culpabilidad VII. Derecho a la última palabra VIII. Finalismo IX. Igualdad Bibliografía El principio de igualdad en la función pública Especial referencia al régimen disciplinario en Uruguay Introducción I. El principio de igualdad y el artículo 8 de la Constitución de Uruguay La igualdad como principio general de derecho La igualdad como regla de derecho II. La jurisprudencia del Tribunal de lo Contencioso Administrativo Comparación de situaciones X

9 2. La comparación se realiza a efectos de determinar si las situaciones son iguales o desiguales La igualdad de las situaciones debe ser probada por quien la alega Cambio de paradigma: se compara la igualdad del trato, no de las situaciones La comparación debe ser siempre entre personas sobre las que la Administración detente poder disciplinario La comparación de situaciones incluye los antecedentes de los funcionarios Comparación respecto a si se inicia o no procedimiento disciplinario Principio de igualdad y precedente Principio de igualdad y proporcionalidad de la falta en relación con la sanción Tendencia del Tribunal de lo Contencioso Administrativo a no examinar el vicio de violación del principio de igualdad aunque se alegue III. Valoración de la jurisprudencia Sobre la comparación de situaciones Sobre que la comparación de situaciones se realiza para determinar si son iguales o desiguales Sobre la prueba de la igualdad de la situación comparada Sobre el cambio de paradigma: se comienza a hacer una comparación del trato y no de las situaciones Sobre que la comparación debe ser siempre entre personas sobre las que la Administración detente poder disciplinario Sobre la comparación de los antecedentes de los funcionarios Sobre la comparación respecto a si se inicia o no procedimiento disciplinario Sobre la relación entre el principio de igualdad y el precedente Sobre el principio de igualdad y la falta de proporción entre la sanción y la falta Sobre la tendencia del Tribunal de lo Contencioso Administrativo a no examinar el vicio de violación del principio de igualdad aunque se alegue Consideraciones finales IV. Conclusiones Bibliografía XI

10 Historias disciplinarias Setenta y siete casos de verdad I. Sobre el principio non bis in idem Sobre la necesidad de que se trate de los mismos hechos Mis Maestros Brito y Martins El profesor violento La muerte del comando La funcionaria que faltaba El abogado contumaz El mismo hecho Sobre la necesidad de que exista doble sanción El dentista ñoqui Estúpida El tapabocas Las ocho horas Sobre la acumulación de responsabilidades disciplinaria y civil Te sanciono y te demando: responsabilidad civil y disciplinaria El gerente de la cooperativa Devolvé la prima Sobre la posibilidad de imponer más de una sanción Trasladado II. Sobre que la falta de servicio excluye la falta personal Los ensayos de la Orquesta Filarmónica (1) El director de la escuela agraria La esforzada directora rural Sancionado por eficaz Caos en la Aduana (1) Los chinos (1) III. Sobre el principio nullum crimen, nulla poena sine lege No hay falta sin ley La extradición del torturador Escándalo en la Banca de Quinielas El choque Mentir no es delito Opinar diferente no es delito Vigilante vigilado XII

11 2. Sobre la indeterminación normativa de los deberes funcionales La vecina del coracero No hay sanción sin texto Licencia paga como sanción Traslado como sanción Se deben imponer las sanciones previstas que se corresponden a las faltas también previstas en la norma El incidente del patio verde El Reglamento de Responsabilidad Administrativa No es Derecho Disciplinario, pero Volvió a pasar El último día del año Intencional o culposo El ingeniero de ose Caos en la Aduana (2) La falta grave La discusión No hay sanción sin ley El deudor La directora de Hacienda de la Intendencia (1) IV. Sobre que la sanción debe ser proporcional a la falta La medida de la sanción debe ser proporcional a la falta La sentencia que todos deberíamos leer: la súper computadora El incendio de la casa de salud La directora de Hacienda de la Intendencia (2): la verdadera historia La directora de Hacienda de la Intendencia (3) Como en Los miserables de Víctor Hugo El chofer de la estafadora El gerente de Antel Sobre desproporción e igualdad Desproporción e igualdad El curso en España La propina Sobre el valor de los dictámenes Los dictámenes no vinculan, pero Sobre desproporción e igualdad y sobre el valor de los dictámenes El ingeniero de Antel XIII

12 El fugado V. Sobre el derecho de defensa Sobre la necesidad de que sea el sumariado el que tenga el derecho a la última palabra De la necesidad del derecho a la última palabra Sobre el derecho a no declarar contra sí mismo Viaje a las termas Mentir no es delito: otra aplicación Sobre el no diligenciamiento de prueba pertinente solicitada por el sumariado La momia de Las Piedras Sobre el control de la prueba por el sumariado Escándalo en el Ministerio (1) Sobre que la omisión de vista previa ocasiona la nulidad del acto El día que murió el vicepresidente (1) VI. Sobre desviación de poder Anulado por desviación de poder Se descompuso la ambulancia VII. Sobre culpabilidad El instalador de ute El director del hospital El error no se sanciona El día que murió el vicepresidente (2) La libreta equivocada La declaración de horas Acto de buena fe Los chinos (2) VIII. Sobre la presunción de inocencia Defensor de derechos La vecina del coracero (1) Sancionado «por las dudas» Escándalo en el Ministerio (2) Los ensayos de la Orquesta Filarmónica (2) Y no hubo falta XIV

13 Anexo documental Sentencias del Tribunal de lo Contecioso Administrativo Principio de igualdad Historias disciplinarias Borrador de Decreto reglamentario del Capítulo VIII de la Ley Capítulo VIII del Título II de la Ley Título II De Los Funcionarios De Carrera Capítulo VIII Responsabilidad Disciplinaria Borrador de Capítulo de Responsabilidad Disciplinaria XV