14/08/2012. Clases Magistrales CONTRATOS DE FINANCIAMIENTO: FACTORING LEASING SECURITIZATION. Ninguna empresa es tan grande

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1 Clases Magistrales CONTRATOS DE FINANCIAMIENTO: FACTORING LEASING SECURITIZATION José Leyva Saavedra Catedrático de Derecho Mercantil Universidad Nacional Mayor de San Marcos Diplomado en Derecho Empresarial y Corporativo Lima, agosto de 2012 Ninguna empresa es tan grande UTILIDAD que no necesite de estos contratos de financiamiento, ni tan pequeña que no pueda utilizarlos José Leyva Saavedra 2 FINANCIAMIENTO Transferencia de fondos para un proyecto en particular Clasificación Por su evolución Clásica Moderna Sofisticada Por su obtención Indirecta: sistema crediticio Directa: mercado de valores 3 Denominaciones Clases de mercados Primario Secundario Capitales Financieros Divisas Derivados Opciones / futuros Forwards / swaps MERCADO DE VALORES 4 MERCADO DE VALORES PRODUCTOS FINANCIEROS Valores mobiliarios Instrumentos financieros / productos Acciones Bonos Corporativos Estructurados Asset-securities Bonos estructurados Instrumentos modernos Factoring Confirming Descuento bancario Leasing Lease back Securitization Project financing 5 6 1

2 PRODUCTOS FINANCIEROS FACTORING: IMPORTANCIA Publi-financieros Sponsoring Merchandising Bartering Product plecement 7 ECONOMICA FINANCIERA JURIDICA 8 MARCO LEGAL NACIONAL LGSFyS, Ley 26702, 9/12/96, art. 16.B.3 Reg. Factoring (Res. SBS /10/98) INTERNACIONAL EE.UU.: Uniform Commercial Code (16/7/54) FRANCIA: Ley Dailly, Ley 81/1 (2/1/81), modificada LB 24 enero 84. ITALIA: Disciplina della cessione dei crediti d impresa, Ley 52 (21/2/91) UNIFORME Convención Unidroit Factoring Inter. (28/5/88) 9 DEFINICION «Es un contrato complejo en virtud del cual una de las partes, la empresa de factoring, se obliga a adquirir la totalidad de créditos provenientes de la actividad empresarial de la otra parte, la empresa factorada, a asumir el riesgo de insolvencia de los deudores cedidos, pero reservándose el derecho de seleccionar esos créditos, y a prestarle asistencia técnica y financiera a ésta; en contraprestación, la factorada se obliga a abonar una comisión en forma proporcional al financiamiento recibido». 10 NATURALEZA JURIDICA ELEMENTOS PERSONALES CESION DE CREDITOS DESCUENTO BANCARIO ANTICIPO BANCARIO SEGURO DE CREDITO CONTRATO PRELIMINAR CONTRATO DE MANDATO TEORIAS MENORES 11 EMPRESA DE FACTORING EMPRESA FACTORADA EMPRESA CEDIDA? ESPECIALES FINANCIAMIENTO ADMINISTRACION Y GESTION GARANTIA COMISION DE FACTORING 12 2

3 SU EVOLUCION Colonial factoring Old line factoring New style factoring SU CONTENIDO Con financiación Sin financiación SU NOTIFICACION Notification factoring Non notification fact. Undisclosed factoring SUBTIPOS AMB. GEOGRAFICO Domestic factoring International factoring OTROS SUBTIPOS FINANCIERAS CAPITAL DE TRABAJO / ROTACIÓN KT AUMENTA LA LIQUIDEZ SIN DEUDAS MEJORA SUS ÍNDICES FINANCIEROS LOS GASTOS POR SERVICIOS SON DEDUCIBLES ADMINISTRATIVAS: VENTAJAS ELIMINA DEPARTAMENTO DE COBRANZAS AHORRO DEL COSTO DE COBRANZAS RECIBE OTROS SERVICIOS LEASING: IMPORTANCIA APUNTES HISTORICOS ECONOMICA FINANCIERA JURIDICA Cinco mil año de leasing (Sumerios) Código de Hammurabi (Babilonia, 1800 a.c.) Siglo XIX: ferrocarriles americanos Bell telephon system: 1920, operating leasing Ohio, 1936: lease back San Francisco 1952: United leasing corporation Boothe leasing corporation NACIONAL LDL: Dec. leg. 299 (29/7/84) Reglamento 559/84/EFC (28/12/84) Modificación: Dec. leg. 915 (12/4/01) INTERNACIONAL FRANCIA: Ley 66/645 (2/7/66) ESPAÑA: ITALIA: ARGENTINA: Ley (14/6/00) MARCO LEGAL UNIFORME Convención Unidroit leasing Inter. (28/5/88) 17 DEFINICION «Es un contrato complejo en virtud del cual una de las partes, la empresa de leasing, se obliga a adquirir y luego dar en uso un bien, generalmente de capital, elegido previamente por la otra parte, la empresa usuaria, a cambio del pago de un canon como contraprestación por ésta, durante un determinado plazo contractual, que en lo habitual coincide con la utilidad del bien, finalizado el cual puede ejercer la opción de compra, pagando el valor residual pactado, prorrogar o firmar un nuevo contrato, o, en su defecto, devolver el bien». 18 3

4 NATURALEZA JURIDICA SUBTIPOS ARRENDAMIENTO COMPRAVENTA CON R.P. MANDATO MUTUO CONTRATO MIXTO CONTRATO COLIGADO TEORIAS MENORES POR SU FINALIDAD: LEASING OPERATIVO LEASING FINANCIERO POR SU NATURALEZA: LEASING MOBILIARIO LEASING INMOBILIARIO POR SU PROMOCION: DIRECTO INDIRECTO SUI GENERIS LEASE BACK LEASING INTER. LEASING AERON. LEASING DI CALCIA. LEASING ARTISTICO LEASING ACCIONARIO LEASING DE SOFTW. LEASING DE MARCAS LEASING EMPRESAS LEASING MANO DE OBRA TERMINACION VENTAJAS NORMAL OPCION DE COMPRA DEVOLUCION DEL BIEN PRORROGA DEL CONTRATO SUTITUCION DEL BIEN ANTICIPADA GENERALES FINANCIA EL 100% DE LA INVERSION FLEXIBILIDAD ELIMINA EL RIESGO DE OBSOLESCENCIA CELERIDAD CANONES SON GASTOS DEDUCIBLES PERMITE EQUIPAMIENTO RESOLUCION POR INCUMPLIMIENTO CLAUSULA RESOLUTORIA EXPRESA PROBLEMATICA SECURITIZATION: IMPORTANCIA Relaciones entre las partes Cláusulas generales Configuración jurídica Derecho societario Accionario Leasing de empresas Fraccionamiento negocial Marcas / uso de signos distintivos Derecho concursal ECONOMICA FINANCIERA JURIDICA

5 INTRODUCCION PROBLEMATICA La securitization es la más fina expresión de la denominada financiación estructurada Es un mecanismo versátil que permite acceder a una amplia fuente de financiamiento por medio la transferencia de activo ilíquidos. VENDER NUESTRAS ACREENCIAS 1880: Primeras ventas globales de créditos. 1970: Government National Mortage Association (GNMA); Ginnie Mae: Títulos respaldados con hipotecas (Mortage backed securities) 1980: Crecimiento importante de la securitization. 2003: Cartolarizzazione Berlusconi: sistema previsional NACIONAL MARCO LEGAL Ley del Mercado Valores, Dec. Leg. 861, publicado el 22 de octubre de 1996, y refundido en el TUO de la LMV, DS N , de 15 de julio de 2002; Título XI, Normas Especiales relativas al proceso de titulización. Reglamento: Res. Conasev N EF/94.10, de 9 de enero de DENOMINACION El término securitization no ha escapado de la vieja costumbre de la rebautización. La doctrina española ha propuesto, por ejemplo, los vocablos securitización, titularización y titulización; la francesa, titrisation; y la italiana, cartolarizzazione. Algunos autores, inconformes con la propuesta española, prefieren utilizar otras denominaciones, como bursatilización o valorización. La ley peruana y su reglamento, siguiendo a la ley española (Real decreto 926/1998), utilizan el término titulización DEFINICION SUBTIPOS «Titulización es el proceso mediante el cual se constituye un patrimonio cuyo propósito exclusivo es respaldar el pago de los derechos conferidos a los titulares de valores emitidos con cargo a dicho patrimonio. Comprende, asimismo, la transferencia de los activos al referido patrimonio y a la emisión de los respectivos valores». Art. 291 LMV. PASS-THROUGH PAY THROUGH FIDEICOMISO DE SECURITIZATION SOCIEDADES DE PROPOSITO ESPECIAL (SPE / SPV) SYNTHETIC SECURITIZATION (SS) WHOLE BUSINESS SECURITISATION (WBS)

6 PARTICIPANTES ACTIVOS SECURITIZABLES EMPRESA ORIGINADORA EMPRESA EMISORA EMPRESA ESTRUCTURADORA EMPRESA MEJORADORA EMPRESA SERVIDORA EMPRESA SPONSOR EMPRESA COLOCADORA EMPRESA CALIFICADORA EMPRESA FIDUCIARIA EMPRESA INVERSIONISTA OTRAS EMPRESAS PRESTAMOS HIPOTECARIOS PRESTAMOS PARA VEHICULOS PRESTAMOS PARA PYMES FACTURAS POR TARJETAS DE CREDITO CONTRATOS DE LEASING PROPIEDAD INTELECTUAL MORATORIA NUCLEAR INFRAESTRUCTURAS INTERNAS: SOBRECOLATERIZACION SUSTITUCION DE CARTERA SUBORDINACION DE LA EMISION SPREAD ACCOUNT / REVOLVING Propios activos de la empresa. EXTERNAS: DEPOSITO DE DINERO EN EFECTIVO LINEAS DE CREDITO SEGUROS DE CREDITO GARANTIAS REALES O PERSONALES COBERTURAS Activos distintos a los que son objeto del proceso 33 NORMAL CUMPLIMIENTO DEL PLAZO ANTICIPADA RESOLUCION POR INCUMPLIMIENTO CLAUSULA RESOLUTORIA EXPRESA TERMINACION 34 VENTAJAS INCREMENTA DE LAS FUENTES DE FINANCIAMIENTO REDUCE EL RIESGO PARA EL INVERSIONISTA MEJORA LOS RATIOS FINANCIEROS MEJORA LA RATIO DE LIQUIDEZ INCREMENTO DE LA UTILIDAD SIN VARIAR EL ACTIVO TOTAL O EL PATRIMONIO SOCIAL REDUCE EL COSTO DEL FINANCIAMIENTO MAYOR OFERTA DE VALORES MOBILIARIOS POSIBILITA EL SPREAD PERMITE ACCEDER A OTRO TIPO DE INVERSIONISTAS Agosto de /08/2012 José Leyva Saavedra 36 6