MINISTERIO DE ECONOMIA, INDUSTRIA Y COMERCIO COMISION NACIONAL DEL CONSUMIDOR AÑO Voto Nº

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1 MINISTERIO DE ECONOMIA, INDUSTRIA Y COMERCIO COMISION NACIONAL DEL CONSUMIDOR AÑO 2002 Voto Nº Comisión Nacional del Consumidor, San José a las trece horas del catorce de junio del año dos mil dos. Procedimiento administrativo ordinario, seguido en virtud de denuncia interpuesta por ESTEBAN HERNÁNDEZ NÚÑEZ portador de la cédula de identidad número uno- ochocientos noventa y siete- setecientos nueve en su condición de apoderado especial de la FEDERACIÓN NACIONAL DE ASOCIACIONES DE CONSUMIDORES Y USUARIOS (FENASCO), contra LTU INTERNATIONAL AIRWAYS representada por su apoderado generalísimo ROBERTO CARDONA SIEVERT, portador de la cédula de identidad número uno- cuatrocientos diecinuevemil cuatrocientos veinte, por la supuesta infracción a las disposiciones de los artículos 31 y 34 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor (LPCDEC), N 7472 del 20 de diciembre de

2 COMISION NACIONAL DEL CONSUMIDOR Voto Nº Comisión Nacional del Consumidor, San José a las trece horas del catorce de junio del año dos mil dos. Procedimiento administrativo ordinario, seguido en virtud de denuncia interpuesta por ESTEBAN HERNÁNDEZ NÚÑEZ portador de la cédula de identidad número uno- ochocientos noventa y siete- setecientos nueve en su condición de apoderado especial de la FEDERACIÓN NACIONAL DE ASOCIACIONES DE CONSUMIDORES Y USUARIOS (FENASCO), contra LTU INTERNATIONAL AIRWAYS representada por su apoderado generalísimo ROBERTO CARDONA SIEVERT, portador de la cédula de identidad número uno- cuatrocientos diecinuevemil cuatrocientos veinte, por la supuesta infracción a las disposiciones de los artículos 31 y 34 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor (LPCDEC), N 7472 del 20 de diciembre de RESULTANDO PRIMERO: El 5 de febrero del dos mil uno, ESTEBAN HERNÁNDEZ NÚÑEZ portador de la cédula de identidad número uno- ochocientos noventa y siete- setecientos nueve en su condición de apoderado especial de la FEDERACIÓN NACIONAL DE ASOCIACIONES DE CONSUMIDORES Y USUARIOS (FENASCO), interpone denuncia en esta sede contra LTU INTERNATIONAL AIRWAYS representada por su apoderado generalísimo ROBERTO CARDONA SIEVERT, portador de la cédula de identidad número uno- cuatrocientos diecinuevemil cuatrocientos veinte, aduciendo en lo que resulta pertinente, que esta empresa estuvo anunciando en el diario de circulación nacional La Nación una serie de anuncios en los cuales promocionada vuelos a Miami y Europa cuyos precios no incluían el impuesto de ventas. Como prueba de su dicho aporta una fotocopia confrontada con su original de un anuncio de la empresa denunciada publicado en éste el 4 de febrero del En virtud de la anterior, solicita que se apliquen a la denunciada las sanciones correspondientes. (Ver folios 1 al 4). SEGUNDO. Por auto de las once horas con veinticinco minutos del tres de abril del dos mil dos, dictado por la Unidad Técnica de Apoyo de esta Comisión, actuando como órgano director se dio inicio al procedimiento administrativo ordinario contra LTU INTERNATIONAL AIRWAYS, por supuesto incumplimiento de las obligaciones contempladas en los artículos 31 y 34 de la Ley 7472 (LPCDEC) (Ver folios 45 a 49). TERCERO: La comparecencia oral y privada, prevista en el artículo 309 de la Ley General de la Administración Pública (N 6227 del 2 de mayo de 1978), se realizó a las diez horas con doce minutos del seis de mayo del dos mil dos, a la cual compareció únicamente la parte accionante, a pesar de haber sido debidamente notificada la denunciada, según consta a folios 35, 38 y 50 a 58. (Ver folio 68 a 72). CUARTO: Que se han realizado todas las diligencias útiles y necesarias para el dictado de la presente resolución. CONSIDERANDO PRIMERO: Hechos probados: Como tales, y de importancia para la resolución del presente asunto, se tienen por demostrados los siguientes hechos: A. Que el 25 de octubre del 2000, la empresa denunciada publicó en la página 41 A del diario de circulación nacional La Nación, un anuncio en el cual ofrece vuelos a Miami por doscientos cuarenta y ocho dólares y a Europa por seiscientos ochenta dólares, en el cual indica en letras pequeñas que el precio no incluye los impuestos. (Ver muestra que se encuentra en custodia del Area de Muestras de la Unidad Técnica de Apoyo de esta Comisión, según acta visible a folio 73). 2

3 B. Que el domingo veintiocho de enero y cuatro de febrero del dos mil uno, la empresa denunciada publicó en el mismo diario, un anuncio en el cual ofrece vuelos a Miami por doscientos cuarenta y ocho dólares y a Europa por quinientos noventa y ocho dólares, ambos con la aclaración de que el precio no incluye impuestos en letras pequeñas. (Ver muestra que se encuentra en custodia del Area de Muestras de la Unidad Técnica de Apoyo de esta Comisión, según acta visible a folio 73). SEGUNDO: Hechos no probados: Como tales, y de importancia para la resolución del presente asunto tenemos el siguiente: Que la accionada siga publicando anuncios como el que es objeto de esta denuncia. TERCERO: En el presente caso, el órgano director dio apertura al presente procedimiento por supuesta violación de los artículos 31 y 34 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor; sin embargo del estudio de los autos se desprende que los hechos denunciados se enmarcan en una supuesta violación por parte de la empresa denunciada de las obligaciones contenidas en el inciso b) del artículo 31 que indica que el comerciante debe (...)Informar suficientemente al consumidor, en español, de manera clara y veraz, acerca de los elementos que inciden en forma directa sobre su decisión de consumo. Debe enterarlo de (...) las características de los bienes y servicios (...) y de cualquier otro dato determinante(...). Igualmente, tenemos que el inciso c) del artículo 31 prescribe como otra obligación del comerciante, (...) Ofrecer, promocionar y publicitar los bienes y servicios de acuerdo con lo establecido en el artículo 34 de esta Ley (...). El ordinal 34 del mismo cuerpo legal estipula sobre la oferta, promoción y publicidad, que (...) La oferta, la promoción o la publicidad de los bienes y servicios debe realizarse de acuerdo con la naturaleza de ellos, sus características, condiciones, contenido, peso cuando corresponda, utilidad o finalidad, de modo que no induzca a error o engaño al consumidor. No pueden omitirse tales informaciones, si de ello puede derivarse daño o peligro para la salud o la seguridad del consumidor. Deben prevalecer las cláusulas estipuladas en los contratos, si son más beneficiosas que el contenido de la oferta, la promoción o la publicidad de los bienes y servicios (...) Al productor o al comerciante que, en la oferta, la promoción, la publicidad o la información, incumpla con las exigencias previstas en este artículo, se le debe obligar a rectificar la publicidad, costearla y divulgar la información veraz u omitida, por el mismo medio y forma antes empleados (...). Asimismo, el artículo segundo del reglamento a la Ley N 7472, desarrolla entre otros conceptos el de publicidad engañosa indicando que es, (...) Todo tipo de información o comunicación de carácter comercial en que se utilice textos, diálogos, sonidos, imágenes o descripciones que directa o indirectamente, e incluso por omisión, puedan inducir a engaño, error o confusión al consumidor, (...). En el mismo orden de ideas el artículo 43 inciso d) del reglamento a la Ley en comentario, establece que (...)Toda información, publicidad u oferta al público de bienes ofrecidos o servicios por prestar, transmitida por cualquier medio o forma de comunicación, vincula al comerciante que la utiliza o la ordena y forma parte del contrato (...) Si la promoción está sujeta a limitaciones o restricciones de cualquier índole, así se deberá indicar en la publicidad (...) (el subrayado no es del original). Con el objeto de profundizar sobre el derecho de información, resulta procedente citar el Voto N de la Sala Constitucional el cual señala en parte que interesa resaltar, (...) de las 13:55 horas del 17 de enero de 1996 (...), que el artículo 31 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor establece que el comerciante tiene la obligación de informar en forma clara, veraz y suficiente al consumidor, sobre todos los elementos que inciden en su decisión de consumo (...) puesto que el citado artículo 31 establece claramente como un derecho del consumidor, el que se le brinde en forma previa toda la información necesaria para realizar el acto de consumo y en la medida en que el comerciante incumple tal obligación, se hace acreedor a una sanción (...). (El subrayado no es del original). Igualmente cabe mencionar el Voto N de esta Comisión en el cual se indicó lo siguiente, (...) El principal objetivo del derecho de información, es el 3

4 conocimiento por parte del consumidor de todas las condiciones de la negociación que va a realizar y de las características de los productos comercializados, para evitar la compra de aquellos nocivos para la salud o para su peculio (...) se sostiene que se trata de una obligación concreta y específica del empresario suministrar al consumidor una información veraz y completa sobre los precios, calidades, cantidades, composición características y condiciones de los productos o servicios objeto del contrato, del contenido de éste y de la modalidad, en su caso, con arreglo a la cual se celebra y las obligaciones que mediante él asume el consumidor. El cumplimiento de este deber de información aseguraría que el consumidor o usuario que contrata lo hace libremente y conociendo de ante mano no solo lo que adquiere y por qué lo adquiere, sino que asimismo conoce y está en condiciones de cumplir las obligaciones asumidas (...). Asimismo, el concepto de información fue analizado en la Sesión Plenaria del Consejo Económico y Social de España, del 17 de febrero de 1999, plasmado en el documento Los Derechos del Consumidor y la Transparencia del Mercado que en cuanto a la estrecha relación entre información y publicidad indicó: (...) Otros dos aspectos del marco general en que se desenvuelven las relaciones entre el consumidor y los agentes que concurren en el mercado, de notable incidencia en la protección de los intereses económicos de los consumidores, son los contenidos de la publicidad y las condiciones generales de la contratación (...) El derecho a la información de los consumidores y usuarios (...) tiene por objeto que los ciudadanos puedan ejercer su actividad de consumo de bienes y servicios en las mejores condiciones de conocimiento y elección entre distintas ofertas (...) La información que reciben los consumidores y usuarios, la adquieren casi siempre en forma de soportes publicitarios. La publicidad constituye por tanto un nexo entre consumidores y oferentes, que además influye claramente en la pautas de los primeros. Es un sector que se revela, pues, especialmente sensible a desviaciones de los principios de transparencia, veracidad y competencia leal(...). (CONSEJO ECONOMICO SOCIAL, España, Los Derechos de Consumidor y la Transparencia del Mercado. Informe 1/1999, Sesión del Pleno de 17 de febrero. Edita Consejo Económico y Social, Madrid, España, 1999, p. 104). Para mayor profundización ver Voto N de las dieciocho horas veinte minutos del nueve de octubre del dos mil, de la Comisión Nacional del Consumidor. CUARTO.- Cuando en casos como el presente la comparecencia se lleva a cabo en ausencia de la parte denunciada, a pesar de haber sido ésta debidamente notificada; es importante recordar que el artículo 315 de la Ley General de la Administración Pública dispone en lo conducente que: 1.- La ausencia injustificada de la parte no impedirá que la comparecencia se lleve a cabo, pero no valdrá como aceptación por ella de los hechos, pretensiones ni pruebas de la Administración o de la contraparte, toda vez que bajo la aplicación armónica del Principio de Verdad Real tutelado por los artículos 214, 221 y 297 de la Ley General de la Administración Pública y el Principio de Inocencia consagrado en el ordinal 37 de la Constitución Política, lo que al tenor de la citada disposición se impone es la valoración de los elementos de juicio existentes bajo las reglas de la sana crítica. En el presente caso, ESTEBAN HERNÁNDEZ NÚÑEZ en su condición de apoderado especial de la FEDERACIÓN NACIONAL DE ASOCIACIONES DE CONSUMIDORES Y USUARIOS (FENASCO), interpone denuncia en esta sede contra LTU INTERNATIONAL AIRWAYS, aduciendo en lo que resulta pertinente, que esta empresa estuvo anunciando en el diario de circulación nacional La Nación una serie de anuncios en los cuales promocionada vuelos a Miami y Europa cuyos precios no incluían el impuesto de ventas. Al expediente fueron aportados como prueba los anuncios publicados por la empresa accionada en el Diario La Nación el 25 de octubre del 2000, 28 de enero y 4 de febrero del 2001, en los cuales se ofrecen vuelos a Miami y a Europa, sin incluir los impuestos en el precio publicado. QUINTO: Tal como se desprende del considerando tercero de esta resolución, el principal objetivo del deber de información del comerciante, es suministrar al consumidor todos los elementos que incidan directamente en su decisión de consumo. Se pretende con ello, que el 4

5 consumidor cuente con toda la información necesaria para decidir si consume o no un bien o recibe un servicio, y que en virtud de esa información, determine su voluntad y ésta sea expresada en forma libre y manifiesta. Entre los elementos esenciales que en toda decisión de consumo debe brindarse al consumidor, se encuentra necesariamente el precio. Entre las características que rodean a esta contraprestación, esta Comisión ha manifestado que debe informarse siempre el precio final, es decir, con inclusión de todos los impuestos. Esta exigencia se fundamenta en la necesidad de que el consumidor conozca de antemano el precio cierto y objetivo de los bienes, además que parte del reconocimiento de una situación de hecho imperante en nuestro medio, cual es, que los bienes y servicios se ofrecen a los consumidores tanto en los establecimientos comerciales como por medio de publicidad, lo que permite que estos tengan la oportunidad de analizar, revisar e incluso, cuando esto es posible, probar dichos bienes; en todos estos casos debe constar a la vista el precio para que el consumidor pueda contar con todos los elementos necesarios para tomar, en ese momento, su decisión de consumo. Por lo tanto, tomando en cuenta la obligación antes establecida que tiene el comerciante de informar al consumidor en forma clara, veraz y suficiente, de todos los elementos que puedan influir en la decisión de consumo; y que la publicidad en los diversos medios de comunicación es uno de los mecanismos con que cuenta el comerciante para hacer llegar esta información al público consumidor; tenemos que se tiene por demostrado que la aquí accionada ha incurrido en una infracción al artículo 31 incisos b) y c), y 34 de la Ley N 7472, por cuanto el comerciante incumplió con su deber de informar acerca de todos elementos que inciden en forma directa sobre la decisión de consumo, y sobre las características de los bienes y servicios ofrecidos, al haber publicado el precio de los vuelos a Miami y Europa, sin incluir los impuestos correspondientes, publicidad que resultó ser engañosa, por ser omisa, para el consumidor. Así las cosas, por la falta de información se le impone la respectiva sanción, la cual se gradúa aquí, de conformidad con el artículo 56 de la Ley 7472, tomando en consideración tanto de la posición del infractor en el mercado, beneficio obtenido y gravedad del daño, la cual esta Comisión dispone graduar la pena conforme al artículo 54 inciso b) en el monto de DIEZ veces el menor salario mínimo mensual contenido en la Ley de Presupuesto Ordinario de la República, como en efecto se hace. En cuanto a la publicidad engañosa, es importante destacar que el artículo 34 de la Ley 7472 dispone: Al productor o al comerciante que, en la oferta, la promoción, la publicidad o la información, incumpla con las exigencias previstas en este artículo, se le debe obligar a rectificar la publicidad, costearla y divulgar la información veraz u omitida, por el mismo medio y forma antes empleados (...). Visto lo anterior, en caso de que efectivamente la aquí denunciadasiga publicando los precios de los servicios que vende por este mismo medio y forma, se ordena a LTU INTERNATIONAL AIRWAYS rectificar la publicidad actual de forma tal que incluya todos los impuestos que afecten los precios de los bienes o servicios ofrecidos. POR TANTO En mérito de lo expuesto se declara con lugar la denuncia interpuesta por ESTEBAN HERNÁNDEZ NÚÑEZ portador de la cédula de identidad número uno- ochocientos noventa y siete- setecientos nueve en su condición de apoderado especial de la FEDERACIÓN NACIONAL DE ASOCIACIONES DE CONSUMIDORES Y USUARIOS (FENASCO), contra LTU INTERNATIONAL AIRWAYS representada por su apoderado generalísimo ROBERTO CARDONA SIEVERT, portador de la cédula de identidad número uno- cuatrocientos diecinueve- mil cuatrocientos veinte; y se le declara responsable de la violación de los artículos 31 incisos b) y c) y 34 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor y como tal, por la violación al deber de información se le impone la sanción de pagar en un plazo de diez días hábiles a partir del día hábil siguiente a la notificación de la presente resolución en sede administrativa, la suma de SETECIENTOS VEINTE MIL QUINIENTOS COLONES ( ,00), equivalente a DIEZ VECES el menor salario mínimo mensual establecido en la Ley de 5

6 Presupuesto Ordinario de la República que en el PRIMER semestre del dos mil uno era de SETENTA Y DOS MIL CINCUENTA COLONES, para lo cual deberá cancelar el respectivo "Entero de Gobierno" en el banco estatal autorizado y presentar en esta sede copia de dicho documento. Previas intimaciones de ley, certifíquese el adeudo y trasládese a la Procuraduría General de la República para su ejecución a favor del Estado. Por la violación a los artículos 31 inciso c) y 34 se le ordena que en un plazo de diez días hábiles a partir del día hábil siguiente a la notificación de la presente resolución, rectifique bajo su costo la publicidad utilizada en el mismo medio y forma que consta en autos, de manera que incluya en el precio ofrecido al consumidor todos los impuestos que lo afecten. De no cumplirse con lo ordenado en tiempo y forma se ordenará testimoniar piezas al Ministerio Público por el delito de Desobediencia a la Autoridad, contemplado en el artículo 305 del Código Penal para que se investigue según corresponda. Contra esta resolución puede formularse recurso de reconsideración o reposición, el cual deberá plantearse ante el órgano director dentro de los dos meses siguientes a la fecha de su notificación, para ser conocido y resuelto por la Comisión Nacional del Consumidor. Archívese el expediente en el momento procesal oportuno. NOTIFÍQUESE EXPEDIENTE N