PROCESOS DE INTEGRACIÓN Y FUSIÓN EMPRESARIAL COMO SOLUCIÓN DE VIABILIDAD Y CRECIMIENTO EN TIEMPOS DE CRISIS. Josu Ibarzabal. 25 de febrero de 2014

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1 PROCESOS DE INTEGRACIÓN Y FUSIÓN EMPRESARIAL COMO SOLUCIÓN DE VIABILIDAD Y CRECIMIENTO EN TIEMPOS DE CRISIS Josu Ibarzabal 25 de febrero de

2 ÍNDICE Razones para acudir a un proceso de integración empresarial Tipos de alianzas Contratos de colaboración empresarial Sociedades conjuntas Operaciones de reestructuración Aspectos a tener en cuenta en estos procesos Fases de una operación de adquisición 2

3 Razones para acudir a un proceso de integración empresarial Crisis económica adelgazamiento de las empresas Qué estrategias hay que seguir? a) Internacionalización = diversificar mercados. b) Innovación = cambios en producto, mercado y estructura Cómo se consigue? GANANDO TAMAÑO / DIMENSIÓN para ganar posición competitiva en el mercado: - Sinergia de ingresos = ofertas más completas, mejora en canales de distribución, canales comerciales, know how, etc. - Sinergias de costes = ahorro de recursos. - Acceder a financiación. - Mejorar la productividad. - Plantear alternativas sucesorias del accionariado. 3

4 Razones para acudir a un proceso de integración empresarial Premisa: sentido estratégico = no sumar por sumar - Oferta concurrente: eliminar competencia. - Oferta integrada: ofrecer más por menos o algo mejor ALIANZAS vs procesos de INTEGRACION: - Alianzas: temporales, no tocan la soberanía y no incrementan la dimensión. - Procesos de integración: afectan a la Soberanía (tipos): a) Convergencia empresarial = Joint Ventures b) Concentración empresarial = fusión empresas c) Integración empresarial = venta de empresa. 4

5 Tipos de alianzas Multitud formas de alianza empresarial. Posibilidades jurídicas: muy amplias. Clasificación: Menor/nula integración: contratos de colaboración empresarial. Integración media: figuras asociativas. Sociedades conjuntas. Máxima integración: fusión y compra sociedades. 5

6 Contratos de colaboración empresarial (ALIANZAS) Contrato de Distribución Contrato de Agencia Contrato de Franquicia Cuenta en Participación Agrupación de esfuerzos para mejorar las actividades propias. Mantiene independencia jurídica de las partes. 6

7 Contratos de colaboración empresarial Contrato de Distribución Distribuidor: compra a fabricante y revende. Asume riesgo empresarial. Posibilidades: licencia marca, exclusividad territorial, etc. Ventajas para fabricante: Permite introducir su marca (en mercados internacionales). Menor coste. No vinculación laboral ni societaria (empresarios independientes). Desventaja: riesgo de uso indebido marca. Desprestigio. Recomendable: regular todos los aspectos contractualmente. 7

8 Contratos de colaboración empresarial Contrato de Agencia Agente: propicia operaciones comerciales por cuenta ajena sin asumir riesgo a cambio de remuneración (comisión/cantidad fija/ambas). Intermediario independiente. Ventajas para empresa: Facilita la obtención de clientes. Menor coste. No vinculación laboral ni societaria (empresarios independientes). Desventaja: indemnización por clientela a la extinción. Recomendable: regular todos los aspectos contractualmente. 8

9 Contratos de colaboración empresarial Contrato de Franquicia Método de colaboración entre empresas independientes. Franquiciadora (titular marca, método fabricación, etc. prestigiado) concede a franquiciado derecho a explotarla a cambio remuneración. Contrato atípico. Apariencia de unidad empresarial. Jurídicamente empresas independientes. Responsabilidad frente a terceros. Franquiciador: permite expansión empresarial técnica simple y menor coste que filial. Franquiciado: facilita establecer negocio con más posibilidad éxito y menor riesgo. Ámbito internacional: mayor complejidad. Exclusiva a un Estado. Subcontratación franquicias. 9

10 Contratos de colaboración empresarial Cuenta en participación: Una parte (cuenta partícipe) aporta recursos a otra (gestor) que gestiona una empresa, compartiendo los resultados económicos de ésta según se pacte. NO tiene personalidad jurídica propia. Naturaleza jurídica controvertida. Sociedad interna. Se mantiene oculta la participación del cuenta partícipe. NO se constituye un patrimonio común independiente privativo del gestor: éste hace suyas las aportaciones realizadas por el partícipe. 10

11 Sociedades conjuntas (INTEGRACIÓN) Joint venture. Pacto Parasocial Sociedad conjunta (SA, SL) Agrupación de Interés Ecónómico (AIE) Unión Temporal de Empresas (UTE) 11

12 Sociedades conjuntas Joint venture. Pactos Parasociales. Acuerdo de colaboración mercantil entre empresas para desarrollar un negocio común. No requieren constituir sociedad conjunta, si bien es lo usual: filiales comunes. Objetivos variados: Búsqueda aliado para implantación nuevos mercados. Participar en mercados o proyectos complejos. Abaratar costes productivos. Crecimiento de la producción. 12

13 Sociedades conjuntas Sociedad conjunta (SA, SL) Desarrollo conjunto de negocio. Entre dos grupos o dos empresas. Mantienen su identidad / otras actividades propias. Por creación nueva sociedad / aumento capital en sociedad existente / por compra acciones/participaciones. Jurídicamente conveniente firmar: Estatutos sociales ad hoc. Pacto parasocial (condiciones previas y complemento a estatutos). 13

14 Sociedades conjuntas Cuestiones a regular: Aportaciones de cada socio/grupo: Dinero, activos, aportaciones intangibles (marcas), etc. Fondo de comercio, clientes, prestigio (no posible aportar jurídicamente). Valoración: determinación capital social cada socio. Prestaciones servicios socios a sociedad. Prestaciones de servicios / Suministro productos, etc. Órganos gobierno: Composición Consejo Administración: representación accionarial. Cuestiones que requieren mayoría reforzada (inversiones nuevos proyectos/venta inmovilizado/nombrar y cesar gerente y equipo directivo, etc.). 14

15 Sociedades conjuntas Especialidades sociedades paritarias (50% / 50%): Principal problema: bloqueo. Solución legal al bloqueo: disolución. Recomendación: Firmar Pactos Parasociales para prevenir el bloqueo y para regular las consecuencias del mismo. Ejemplo: Consejo Administración paritario: Presidente voto de calidad. Alterno cada año. Cláusulas anti-bloqueo : Varias posibilidades. Finalidad: uno de los socios adquiere el 100%. 15

16 Sociedades conjuntas Agrupación de Interés Económico (AIE) Objeto: desarrollar actividad económica auxiliar a la de sus socios. Personalidad jurídica propia y carácter mercantil. No es obligatorio que tenga capital social. La responsabilidad por deudas es inicialmente de la AIE. Los socios responden subsidiariamente pero lo hacen de forma solidaria, con independencia de la cuota de participación. 16

17 Sociedades conjuntas Unión Temporal de Empresas (UTE) Colaboración de varias empresas por tiempo determinado para desarrollar obra, servicio o suministro. No tiene personalidad jurídica propia. Los miembros tienen que ser empresarios y su responsabilidad es solidaria e ilimitada. Gerente único como administrador de la UTE. Figura usual en el ámbito de contratación pública. 17

18 Operaciones de reestructuración Reestructuraciones: Objetivos Ordenar internamente las empresas. Definir estructuras societarias eficientes, mejorar la gestión y reducir riesgos. Separando actividades diferentes. Creando un grupo societario. Dar respuesta al crecimiento de la empresa mediante alianzas empresariales con terceros. INTEGRACIÓN. Para vender y comprar empresas o negocios. INTEGRACIÓN. 18

19 Operaciones de reestructuración FUSIÓN: Fusión por creación de nueva sociedad. Fusión por absorción. ESCISIÓN: Total. Parcial. Segregación. CESIÓN GLOBAL ACTIVOS Y PASIVOS 19

20 Operaciones de reestructuración FUSIÓN Concepto: Dos o más sociedades se integran en una única. Transmisión en bloque de sus patrimonios. Atribución a socios de las extinguidas de participaciones de la resultante. Sociedad resultante: nueva o una de las que se fusionan. Procedimiento: Informe de Administradores. Proyecto común de fusión. Tipo de canje. Informe experto independiente (requisitos necesario en algunos tipos de fusión). 20

21 Operaciones de reestructuración Puesta a disposición de socios y representantes trabajadores de documentos. Información a trabajadores (mantenimiento condiciones laborales). Junta Socios: aprueba la fusión. Requisitos publicidad. Derecho oposición acreedores. Escritura notarial de fusión. Inscripción en Registros mercantiles y otros (Propiedad, OEPM, APD). 21

22 Operaciones de reestructuración Fusión por creación de sociedad Situación actual Situación final Socio 1 Socio 2 Socio 3 Socio 4 Socio 1 Socio 2 Socio 3 Socio 4 Sociedad A Sociedad B Sociedad C (Nueva Sociedad) A y B se extinguen. Se constituye una nueva Sociedad C a la que A y B transmiten en bloque sus patrimonios. C adquiere por sucesión universal los derechos y obligaciones de A y B. Los 4 socios pasan a formar parte de la nueva Sociedad (se canjean las acciones de A y B por las de C). 22

23 Operaciones de reestructuración Fusión por absorción Situación actual Situación final Soc 1 Soc 2 Soc 3 Soc 4 Soc 1 Soc 2 Soc 3 Soc 4 Sociedad A (Absorbente) Sociedad B (Absorbida) Sociedad C (Absorbida) Sociedad A A adquiere por sucesión universal los patrimonios de B y C. B y C se extinguen. A aumenta el capital para entregar acciones a los socios 3 y 4 en canje por las que poseían en B y C 23

24 Operaciones de reestructuración ESCISIÓN ESCISIÓN TOTAL Extinción de sociedad, División patrimonio en 2 o más partes y transmisión en bloque, por sucesión universal a sociedad/es nueva/s o preexistente/s. A cambio los SOCIOS reciben acciones/participaciones proporcional a la que tenían en la escindida. ESCISIÓN PARCIAL Traspaso en bloque por sucesión universal de una o varias partes del patrimonio (que formen una unidad económica) a una o varias sociedades nuevas o preexistentes. A cambio LOS SOCIOS reciben acciones/participaciones proporcional a la que tienen en la escindida. Se reduce el capital social de la escindida en la cuantía necesaria. 24

25 ESCISIÓN SEGREGACIÓN Traspaso en bloque por sucesión universal de una o varias partes del patrimonio (que formen una unidad económica) a una o varias sociedades. A cambio LA SOCIEDAD SEGREGADA recibe acciones/participaciones de las sociedades beneficiarias. 25

26 Operaciones de reestructuración ESCISIÓN TOTAL Situación inicial Situación final Socio 1 Socio 2 (40%) (60%) Socio 1 Socio 2 (40%) (60%) Sociedad A Sociedad beneficiaria 1 (Sociedad nueva) Sociedad beneficiaria 2 (Sociedad nueva) La Sociedad A se extingue. El patrimonio de A se divide en dos partes que se traspasan a dos nuevas sociedades. Los socios canjean sus acciones de A por las de cada sociedad beneficiaria (mismo porcentaje) 26

27 Operaciones de reestructuración ESCISIÓN PARCIAL Situación inicial Situación final Socio 1 Socio 2 (40%) (60%) Socio 1 Socio 2 (40%) (60%) Sociedad A Sociedad A Sociedad beneficiaria 1 (Sociedad nueva) La Sociedad A NO se extingue (reduce capital). La parte patrimonio asignada a Sociedad beneficiaria 1 UNIDAD ECONÓMICA. Los dos socios reciben participaciones de sociedad beneficiaria en misma proporción. 27

28 Operaciones de reestructuración Situación inicial Socio 1 Socio 2 (40%) (60%) SEGREGACIÓN Situación final Socio 1 Socio 2 (40%) (60%) Sociedad A Sociedad beneficiaria 1 Sociedad A (100%) (100%) Sociedad beneficiaria 2 La sociedad A NO se extingue. Sociedades nuevas Las partes patrimonio asignadas a Sociedad beneficiaria 1 y 2 UNIDAD ECONÓMICA. La sociedad segregante A recibe las participaciones de las dos nuevas sociedades beneficiarias 28

29 Operaciones de reestructuración CESIÓN GLOBAL DE ACTIVO Y PASIVO Una sociedad transmite en bloque todo su patrimonio por sucesión universal a socio/s o terceros a cambio de contraprestación. La contraprestación no podrá consistir en participaciones del cesionario. La contraprestación puede recibirla la sociedad o el socio. Si la reciben total y directamente el/los socio/s, la sociedad se extinguirá. Cesión global plural: Se produce cuando la cesión se realiza a dos o más cesionarios. Necesidad de que cada parte del patrimonio sea una unidad económica. 29

30 Operaciones de reestructuración Supuesto 1: Cesión global con contraprestación sociedad Situación actual Situación final Socio 1 Socio 2 (40%) (60%) Socio 1 Socio 2 (40%) (60%) Sociedad A (Cedente) Sociedad B (Cesionaria) Sociedad A Transmisión bloque patrimonio Sociedad B Contraprestación metálico La contraprestación es recibida por la propia Sociedad A. La Sociedad A no se extingue (iniciará, en su caso, otra actividad). 30

31 Operaciones de reestructuración. Supuesto 2: Cesión global con contraprestación socios Situación actual Situación final Socio 1 Socio 2 (40%) (60%) Socio 1 Socio 2 Contraprestación metálico Sociedad A (Cedente) Sociedad B (Cesionaria) Sociedad A Transmisión bloque patrimonio Sociedad B La contraprestación la reciben los socios. La Sociedad A se extinguirá. 31

32 Aspectos fundamentales a tener en cuenta Económico-financieros: evaluación del objeto y objetivos de la inversión así como de la financiación de la misma. Organizativos: gestión de recursos humanos y materiales implicados en la operación. Técnicos: Estructuras productivas de las sociedades implicadas así como todas aquellas actividades que impliquen la evaluación por parte de profesionales expertos como auditores, abogados o consultores. 32

33 Aspectos legales: áreas de actuación El asesoramiento legal en estas operaciones cubre varias áreas: Realización de una Due-Diligence (legal, contable y otros aspectos) a fin de que las partes implicadas en la operación tengan la información más completa posible sobre el objeto de la operación. Estructuración fiscal, financiera y societaria para optimizar el resultado y la rentabilidad de la operación. Aspectos contractuales a fin de realizar con éxito la operación y prever los posibles riesgos potenciales que puedan existir así como mecanismos para resolución de conflictos. Implicaciones laborales y de seguridad social. Regulación normativa aplicable. Normativa de defensa de la competencia. Políticas de cumplimiento (compliance). 33

34 Aspectos legales: riesgo y rentabilidad El asesoramiento legal ofrece una información valiosa y determinante para el análisis y la gestión de la rentabilidad y riesgos asociados a estas operaciones. Análisis de rentabilidad: conocer y planificar los elementos que afectan a la rentabilidad de las fusiones y adquisiciones de empresas. Gestión de riesgos: Gestión de los riesgos y del éxito de la operación: riesgos contractuales, societarios, financieros, laborales, de cumplimiento y regulatorios. 34

35 Fases de una operación de adquisición Planificación de la operación. Realización de Due Diligence. Finalización de la operación: Redacción y firma de documentos. 35

36 Fases de una operación de adquisición: Planificación Conlleva la realización de: Diseño del objeto y objetivo de la operación: qué se quiere conseguir. Estructuración de la operación desde las perspectivas fiscal, financiera y societaria: Elección del tipo de operación (fusión, adquisición u otra) Definición de la estructuración de la operación (term-sheet). Consideración de las variables que afectan al riesgo y rentabilidad (normativas, trabajadores, autorizaciones administrativas, etc.) Realización de calendario de la operación. 36

37 Fases de una operación de adquisición: Due Diligence Definición: Es un proceso de investigación previo a la realización de una operación de adquisición o fusión para conocer la situación de la empresa y sus activos, la situación económico-financiera y los potenciales riesgos que puedan afectarles y disminuir su valor. Características: Origen estadounidense: legislación del mercado de valores. Suministra información que permite al potencial comprador adoptar o no la decisión de adquirir, por qué precio y en qué condiciones. Paso previo imprescindible antes de la realización de cualquier operación. Supone una revisión de documentación facilitada por el vendedor. Se realiza a iniciativa normalmente de la parte compradora. 37

38 Fases de una operación de adquisición: Due Diligence Diferentes tipos: Legal, financiera, técnica. Limitaciones: Cantidad y calidad de la información suministrada. Exclusión de determinadas materias del análisis. Falta de acceso a documentación confidencial de la empresa. Cuestionario: Solicitud de documentación (de todo tipo). Aspectos esenciales: Confidencialidad sobre el proceso y plazo de realización. Normalmente se firma un acuerdo de confidencialidad previo a la realización del proceso. 38

39 Fases de una operación de adquisición: Due Diligence Finalización de la Due Diligence: Informe Resumen de los aspectos principales o características de la empresa objeto de adquisición, puesta de manifiesto de las contingencias detectadas, ponderación y graduación de los riesgos legales y propuestas de soluciones para eliminación o disminución de contingencias. Tipos: Extenso (full-form report) o de contingencias (issues-only report). Contenido: Descripción general: ámbito de análisis. Resumen de contingencias, consecuencias y soluciones (parte más importante) Cuerpo del informe: Contiene descripción de la información por áreas, la legislación aplicable y el detalle de las contingencias. Limitaciones al alcance del trabajo. 39

40 Fases de una operación de adquisición: Due Diligence Impacto: Consecuencias de la Due Diligence Continuidad o no de la operación. Modificación del precio y de la valoración económica de la operación. Manifestaciones y garantías: reparto de riesgos entre las partes. Límites de responsabilidad: cuantitativos y temporales. Cláusulas de indemnidad. Diligencia debida. 40

41 Fases de una operación de adquisición: Finalización. Firma de documentos: Documentos societarios (operaciones societarias de modificación estructural: Proyecto de fusión/escisión/segregación, escrituras, etc.) Contrato de compraventa. Contrato de compraventa: Clases Identificación del objeto: acciones/ participaciones sociales o activos. Compraventa de acciones/participaciones: Totalidad del capital, participación de control o minoritaria. Titular del negocio sigue siendo la sociedad. Restricciones a libre transmisibilidad. Repercusión en contratos: supuestos de cambio de control. Compraventa de activos: rama de actividad/unidad de negocio o activos individuales. 41

42 Fases de una operación de adquisición: Finalización. Contrato de compraventa: Elementos esenciales Identificación de las partes Consentimiento, objeto y causa. Precio: Precio con ajuste al cierre de la operación (completion-accounts). Precio fijo sin ajuste (locked-box). Transmisión de riesgos en diferentes momentos. Prohibición de realización de operaciones hasta el cierre de la operación. 42

43 Fases de una operación de adquisición: Finalización. Contrato de compraventa: Ejecución Firma y cierre de la operación: puede ser simultáneo o sucesivo. Establecimiento de condiciones: Autorizaciones por parte de autoridades de competencia u otros organismos sectoriales. Obtención de financiación por el comprador. Consentimiento de terceros (derechos preferentes, etc.). Comunicaciones a trabajadores. Fecha límite (long-stop date). Si no se cumple quedará sin efecto. Compromisos previos al cierre: la fecha límite el contrato Garantías al comprador para que no se realicen actuaciones perjudiciales. Subsanación de problemas. 43

44 Fases de una operación de adquisición: Finalización. Asignación y distribución de riesgos Manifestaciones y garantías: fórmula para asignar y distribuir riesgos: Declaración sobre hechos que una parte hace a la otra y que se incluyen en el contrato de compraventa con el compromiso de remediar su falta de veracidad o incorrección. Varios temas: Titularidad del vendedor, imagen fiel del patrimonio, de la situación financiera y resultados de las cuentas de la sociedad, titularidad de licencias o permisos para el desarrollo de la actividad, suscripción de seguros, titularidad de inmuebles y existencia de cargas, existencia de litigios, trabajadores, impuestos, etc. Obtención de información, evaluación del precio y distribución de riesgos. Establecimiento de régimen de responsabilidad: pago de perjuicios ocasionados o realización de actuaciones para remediar la situación. (Distinción entre vendedor de buena fe y existencia de dolo). Se deben regular de forma clara y sin ambigüedades. 44

45 Fases de una operación de adquisición: Finalización. Asignación y distribución de riesgos Limitaciones a la responsabilidad del vendedor: Se suelen implantar en relación a las manifestaciones y garantías que ha otorgado el vendedor. Temporales: Plazo suficiente para que el comprador pueda identificar posibles daños. Hay plazos legales que no se pueden modificar (obligaciones fiscales y laborales, por ejemplo). Cuantitativos: Responsabilidad máxima o de mínimos. Indemnizaciones. 45

46 Otras cuestiones a tener en cuenta. Cláusulas de resolución de conflictos Elección entre jurisdicción ordinaria o arbitraje. Arbitraje institucional o ad hoc. Gran auge del arbitraje: Neutralidad. Confidencialidad (procedimiento privado). Especialización de árbitros. Rapidez. Firmeza y ejecutividad de los laudos. Desventajas: no pueden ser objeto de recurso (salvo supuesto anulación) y no se puede obligar a su cumplimiento por los árbitros. Ámbito internacional: elección de ley sustantiva, sede del arbitraje, idioma. 46

47 Otras cuestiones a tener en cuenta. Control de concentraciones económicas Normativa de defensa de la competencia. Umbral de cuota de mercado/umbral de facturación. Nivel nacional/comunitario. Obligación de notificación y suspensión de la operación hasta obtener autorización. Normativa laboral: sucesión de empresa Comunicación a trabajadores: obligatoria en procesos de reestructuración, no en compraventas de acciones/participaciones. Cumplimiento de obligaciones formales. Respeto de las condiciones laborales y mantenimiento de las mismas. 47

48 EJEMPLO operación integración SITUACIÓN INICIAL 2 Grupos empresariales del mismo sector de actividad tienen intención de integrarse. Grupo 1 (menor dimensión) tiene 2 socios (socio 1 quiere salir, socio 2 continuar) Grupo 2 (mayor volumen) tiene 2 socios. ESQUEMA DE OPERACIONES 1ª FASE: HOLDING adquiere por compraventa acciones de A (al socio 1 que vende y sale). Socio 2 aporta sus acciones de A a HOLDING. CANJE Aumento capital Canjea acciones en A (80%) por acciones en HOLDING (10%) 2ª FASE: Sociedad A y sociedad B se fusionan. Absorción (B absorbe a A) _ Integración total 48

49 Situación inicial Grupo 1 Grupo 2 Socio 1 Socio 2 20% 80% Socio 3 Socio 4 40% 60% A HOLDING Socio 1 Vende sus acciones Socio 2 Continúa como socio 100% B Resto sociedades filiales 49

50 Situación tras el aumento de capital Grupo 2 Socio 1 Socio 2 Socio 3 10% 35% Socio 4 55% HOLDING 100% 100% A B Resto sociedades filiales HOLDING adquiere el 100% de las acciones de A: Un 20% por compra al socio 1 Un 80% por aumento capital (canje) 50

51 Situación tras la fusión Grupo 2 Socio 2 Socio 3 10% 35% Socio 4 55% HOLDING 100% A + B (Sociedad fusionada) Resto sociedades filiales 51

52 Documentación Jurídica Due Diligence de A Carta intenciones Pacto Parasocial _ Acuerdo inversión (condiciones) Escrituras Compraventa acciones Aumento capital Fusión Modificación estatutos, órganos sociales, etc. 52

53 Gracias por su atención 53