El Derecho Administrativo y la revisión judicial de las actuaciones administrativas

Transcripción

1 Parte 3 Capítulo 18 El Derecho Adminitrativo y la reviión judicial de la actuacione adminitrativa Capítulo 18 El Derecho Adminitrativo y la reviión judicial de la actuacione adminitrativa Se ha logrado má por el bienetar y el progreo de la humanidad previniendo mala accione que realizando buena accione. William Lyon Mackenzie King En término imple, el Etado de Derecho requiere que el Etado y la adminitración pública operen dentro de lo límite de la Contitución y la ley. Aquella etablece la funcione y el ámbito de acción de lo podere y demá órgano en que e organiza el Etado y conagra lo derecho de la perona. La ley, por u parte, no hace má que dearrollar lo principio y regla contitucionale. En el ámbito de la adminitración pública y del Derecho Adminitrativo que la rige, el Etado de Derecho upone que cualquier perona tiene el derecho de acudir al juez de la adminitración en buca del retablecimiento del orden jurídico vulnerado con una deciión tomada por una autoridad pública en ejercicio de funcione adminitrativa; e decir, en po de la ujeción de la deciione adminitrativa a la Contitución y a la norma uperior. También upone que el ciudadano cuyo derecho o interee hayan ido afectado de manera advera con una deciión, un hecho o una omiión de la adminitración, obtenga u retablecimiento o la reparación del daño que haya podido ocaionare. Frente al accionar de un particular repecto de una deciión adminitrativa, el juez la examina para verificar i fue tomada por quien tenía facultad para hacerlo, i acató la norma utanciale y procedimentale que regían la actuación correpondiente, i durante éta e repetaron lo derecho de audiencia y defena, i lo motivo aducido para tomarla exitían y eran cierto y, finalmente, i la deciión e dirigió al logro de lo fine pereguido por la ley al otorgar al funcionario poder para tomarla. En otra palabra, el juez determina i la deciión e o no legalmente válida. Lo ciudadano deben entir que la ley adminitrativa apoya por completo y hace cumplir la tranparencia y la rendición de cuenta en la toma de deciione de parte de todo lo funcionario. Qué e el Derecho Adminitrativo? En término generale, el Derecho Adminitrativo regula la organización y el funcionamiento de la adminitración pública; la relacione de éta con lo ciudadano y ciudadana y, entre ello, con u contratita y funcionario; y el proceo de toma de deciione mediante la cuale e ejecuta la ley y e atienden la neceidade de la ciudadanía. También regula TRANSPARENCIA POR COLOMBIA 173

2 Elemento para fortalecer un Sitema Nacional de Integridad lo efecto de lo hecho involuntario de la adminitración y u omiione. De otra parte, etablece lo intrumento de defena de lo derecho que lo ciudadano pueden utilizar ante la propia adminitración y ante lo juece, la regla para u ejercicio y la facultade del juez en la olución de lo conflicto. El Derecho Adminitrativo e aplica a la relacione y actuacione de lo podere público cuando ejercen funcione típicamente adminitrativa, tanto en el nivel nacional como en el nivel territorial. Por el contrario, e inaplicable en la relacione entre lo particulare, la cuale e rigen por el derecho privado, y en alguna relacione de éto con el Etado, la cuale on determinada expreamente por la ley. La exitencia en un paí de un itema de Derecho Adminitrativo funcional y aplicable contribuye a la mejor utilización de lo recuro del Etado, al fortalecimiento de la adminitración pública y al dearrollo integral de lo habitante de ee paí. El Derecho Adminitrativo y el conjunto de regla y procedimiento mediante lo cuale regula la actuacione adminitrativa, on una garantía en doble entido: de un lado, protege a la adminitración de actuacione irregulare; de otro, garantiza al adminitrado que u cao erá reuelto conforme a la ley. La reviión por la autoridade adminitrativa y judiciale de lo acto o deciione adminitrativa, a u turno, e una garantía de legalidad y tranparencia en la actuación de la adminitración pública. La formulación de principio de buena adminitración pública La ley epera que la actuacione de la adminitración e adelanten de manera juta, tranparente y apegada a la norma vigente. Colombia, como Etado de Derecho, e caracteriza porque toda u competencia on reglada. Por Etado de Derecho la Corte Contitucional entiende el itema de principio y regla proceale egún lo cuale e crea y perfecciona el ordenamiento jurídico, e limita y controla el poder etatal y e protegen y realizan lo derecho del individuo, por dipoición de una norma 1. La Contitución Política etablece que el debido proceo e aplicará a toda clae de actuacione judiciale y adminitrativa. Todo proceo conite en el dearrollo de particulare relacione jurídica entre el órgano ancionador y/o la entidad adminitrativa, y el proceado o demandado, para bucar la efectividad del derecho material y la garantía debida a la perona que en él intervienen. Por lo tanto, toda actuación adminitrativa deberá er el reultado de un proceo en el que la perona tuvo la oportunidad de exprear u opinione, aí como de preentar la prueba que demuetren u derecho, con plena obervancia de la dipoicione proceale que lo regulen 2. En conecuencia, de acuerdo con la norma que rigen la actuacione de la adminitración, una autoridad adminitrativa, en garantía de lo principio de igualdad, imparcialidad, contradicción y tranparencia, al ejercer u podere debe: Reponder la peticione formulada por lo particulare en interé general o particular y la olicitude de conulta y expedición de copia de documento cuando no etén ometido a exprea reerva legal. 1 Corte Contitucional, Sentencia T-521 de Ídem. 174

3 Parte 3 Capítulo 18 El Derecho Adminitrativo y la reviión judicial de la actuacione adminitrativa Fijar en lugare viible al público lo requiito epeciale para que pueda iniciare o adelantare una determinada actuación adminitrativa. Reglamentar la manera de tramitar la peticione y de atender la queja por el mal funcionamiento del ervicio, eñalando lo plazo para ello. Adelantar la actuacione de acuerdo con lo procedimiento y en lo plazo etablecido por la norma aplicable. Aplicar durante la actuación lo principio de igualdad, moralidad, eficacia, economía, celeridad, imparcialidad, publicidad y contradicción conagrado por la Contitución y la ley. Pereguir ólo lo propóito para lo cuale el poder ha ido conferido. Citar a la actuación al intereado y a lo particulare que puedan reultar afectado en forma directa. Recibir y valorar la prueba y alegato preentado por el intereado y practicar la prueba que ean necearia para reolver adecuadamente la ituación preentada. Motivar en u apecto de hecho y de derecho la deciión y también en lo de conveniencia, i e el cao, reolviendo toda la cuetione planteada durante la actuación. Adoptar deciione adecuada a lo fine de la norma que la autoriza y proporcionale a lo hecho que le irven de caua, cuando aquella entrañan el ejercicio de una facultad dicrecional. Dar a conocer la deciione a lo intereado por lo medio etablecido en la ley. Informar al afectado con la deciión lo recuro que legalmente proceden contra la mima, la autoridade ante quiene deben interponere y lo plazo para hacerlo. Reolver la impugnacione que formulen lo afectado con la deciione. Cumplir y hacer cumplir la deciione adoptada. El Código Diciplinario Único CDU En materia de reponabilidad diciplinaria, la ley 734 de 2002, CDU, contiene la iguiente norma: a. Inhabilidad permanente cuando la falta diciplinaria afecte el patrimonio económico del Etado, artículo 46. b. Contituye falta gravíima el que por culpa gravíima e extravíen, pierdan o dañen biene del Etado. c. También contituye falta gravíima incrementar injutificadamente u patrimonio, o permitir o tolerar que otro lo haga, artículo d. Efectuar inverión de recuro público en condicione que no garanticen liquidez, eguridad y rentabilidad del mercado, artículo e. Participar en la etapa precontractual o en la actividad contractual en detrimento del patrimonio público, artículo f. No promover la acción de repetición contra el funcionario por cuya conducta doloa o gravemente culpoa haya originado una condena patrimonial contra el Etado, artículo Para toda eta conducta la ley prevé ancione de inhabilidad general, detitución y multa, artículo 44. Citado en el Informe del Comité de Experto de la OEA obre la Implementación en Colombia de la Convención Interamericana de Lucha contra la Corrupción. julio Razone por la cuale una deciión epecífica puede er ilegal 3 Cuando la adminitración no omete u actividad al ordenamiento jurídico, ino que, por el contrario, atenta contra él, produce acto y actividade ilegale. Aparece, en conecuencia, 3 Tomado de Libardo Rodríguez, Derecho Adminitrativo, Editorial Temi, Bogotá, pp TRANSPARENCIA POR COLOMBIA 175

4 Elemento para fortalecer un Sitema Nacional de Integridad la neceidad de etablecer controle para evitar que e produzcan ea ilegalidade y que, cuando ella lleguen a producire, no tengan efecto o que, por lo meno, lo efecto no igan produciéndoe y e indemnicen lo daño que pudieron cauare. Alguno de eto controle operan frente a la propia adminitración a travé de lo recuro de repoición, apelación y queja que la ley concede a lo afectado por la deciione adminitrativa y que le permiten a aquella reviar y corregir u deciión. Producida eta reviión e configura una ituación legal denominada agotamiento de la vía gubernativa que abre el camino para acudir al juez de la adminitración, i aí lo decide quien ha ido afectado por la deciión. Una deciión adminitrativa puede er ilegal por la iguiente razone: a) Incompetencia. Conite en que una autoridad toma una deciión in etar facultada legalmente para ello. Eta caual puede dare por violación de cualquiera de lo elemento que conforman la competencia: material, territorial y temporal. b) Vicio de forma y procedimiento. Eta caual conite en que el acto e ilegal i ha ido expedido violando la formalidade y trámite que etablece la ley. Comprende do elemento: de una parte, la forma propiamente dicha de preentación del acto cuando la ley exija expreamente una formalidad para cierto acto, como ocurre, por ejemplo, cuando la ley exige que la deciión e tome mediante reolución motivada o mediante decreto, etc.; de otra parte, el acto e ilegal cuando no cumple para u expedición lo trámite previto en la norma como cuando la ley exige que la deciión e adopte previa audiencia de la comunidad intereada. c) Devío o deviación de poder. Se refiere a la intención con la cual una autoridad toma una deciión. Conite, por tanto, en que una autoridad dicta un acto para el cual la ley la ha facultado, pero lo expide periguiendo un fin diferente del previto por el legilador al otorgar la facultad, que no e otro que el interé general. En conecuencia, toda deciión ajena a éte, e decir, la motivada en interee peronale de tipo económico, partidita, ideológico, etc., erá anulable. d) Ilegalidad en cuanto al objeto. Conite en que el contenido mimo del acto e contrario a una norma jurídica uperior como ocurriría i una autoridad adminitrativa decretae la pena de muerte, que e encuentra prohibida en la Contitución. e) Fala motivación. Se refiere a lo motivo del acto que on lo hecho objetivo, anteriore y exteriore al acto y cuya exitencia lleva al autor del acto a dictarlo. Se habla de inexitencia de motivo, de motivo erróneo y de error de hecho o de derecho en lo motivo. La ilegalidad de la deciión, cuando e trata de un acto de carácter particular y concreto puede generar, a intancia del leionado con el mimo, ademá de la anulación, el retablecimiento del derecho o la reparación del daño. 176

5 Parte 3 Capítulo 18 El Derecho Adminitrativo y la reviión judicial de la actuacione adminitrativa La repetición del Etado contra u ervidore La Contitución impone al Etado colombiano el deber de indemnizar lo daño antijurídico que caue. Lo faculta, al mimo tiempo, en cao de er condenado como reultado de la conducta doloa o gravemente culpoa de cualquiera de u agente, para repetir contra éte el valor pagado a título de condena o como reultado de una conciliación, a travé de una acción civil de carácter patrimonial que e tramita ante lo Tribunale Adminitrativo. La acción, denominada de repetición, e orienta a garantizar lo principio de moralidad y eficiencia de la función pública, in perjuicio de lo fine retributivo y preventivo que le on inherente. El adecuado ejercicio de dicha acción y el conecuencial fallo que ordene reembolar al Etado la uma pagada, tendrán, a no dudar, un efecto diuaivo repecto de funcionario potencialmente corrupto o extremadamente ineficiente. No obtante, para er efectivo, el derecho reconocido al Etado para recuperar lo recuro pagado por obra de u agente debería acompañare de medida que impidan o al meno dificulten la ocultación de lo biene de éte. De otra parte, para preervar lo derecho de lo funcionario o ex funcionario cauante del daño y, en epecial de lo derecho a la imagen, al buen nombre y al debido proceo, la acción ólo debe ejercere por el Etado cuando de la evaluación objetiva e imparcial que la entidad concernida haga de la circuntancia en la que e expidió un determinado acto o e incurrió en un hecho u omiión, urjan con meridiana claridad el dolo o la culpa grave exigido por la norma para que la acción ea procedente. Lo contrario ignificaría, por una parte, cuetionar públicamente la conducta de un ervidor o ex ervidor que pudo haber incurrido en un error de interpretación de una norma y no en acto de corrupción o extremado decuido y, por otra, congetionar aún má el itema de adminitración de juticia. Quiene toman deciione deben preguntare a í mimo... 4 No bata initir con uficiente frecuencia en que una onza de prevención vale una libra de cura. Cada vez que un funcionario tiene que tomar una deciión, debe hacere una erie de pregunta o correr el riego de caer prea del Poder Judicial a travé del proceo de reviión adminitrativa. Eta pregunta on: Tengo el poder para hacer lo que quiero hacer? O etoy adoptando una interpretación particular de mi podere etatutario de una manera que e acomoda a mi interee? Etoy ejerciendo el poder para el propóito para el cual me fue otorgado? 4 Adaptado de The Judge over Your Shoulder: Judicial Review of Adminitrative Deciion, Cabinet Office/Management and Peronnel Office, HMSO (1987). TRANSPARENCIA POR COLOMBIA 177

6 Elemento para fortalecer un Sitema Nacional de Integridad Etoy actuando por la razone correcta? He tomado en cuenta toda la información relevante y excluido toda la conideracione irrelevante? Si voy a dar la razone detrá del ejercicio del poder, on éta razone correcta y oportarán un examen independiente e informado por parte de un juez? Ecucharé y conideraré lo punto de vita de la perona que probablemente erán afectada por la deciión? Le he informado de manera uficiente obre lo que e etá proponiendo para garantizar que ella hayan tenido la juta oportunidad de preentar u proteta i etán en deacuerdo? He dado uficiente tiempo para la conulta y proteta? Realmente he tomado la deciión ante o he dado ea impreión in coniderar la circuntancia del cao particular? Tengo yo o cualquier otra perona involucrada en la toma de deciión algún conflicto de interee que pueda conducir a alguien a uponer que exite un prejuicio? Exiten bae obre la cuale alguien piene que no actué jutamente? He llevado a alguien a uponer que actuaré de manera diferente a como debe er? Ha ido delegado equivocadamente el poder de toma de deciión? Debo bucar aeoría legal a ete repecto? Me propongo actuar de una manera que lo juece pueden coniderar como un abuo de poder o coniderarla tan poco razonable en general, que ea probable que u anción ea en contra mía? 178