MINISTERIO DE ECONOMIA, INDUSTRIA Y COMERCIO COMISION NACIONAL DEL CONSUMIDOR AÑO Voto Nº

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1 MINISTERIO DE ECONOMIA, INDUSTRIA Y COMERCIO COMISION NACIONAL DEL CONSUMIDOR AÑO 2004 Voto Nº Comisión Nacional del Consumidor, San José a las trece horas y cinco minutos del catorce de enero del dos mil cuatro. Denuncia interpuesta por el LABORATORIO COSTARRICENSE DE METROLOGÍA del MINISTERIO DE ECONOMIA, INDUSTRIA y COMERCIO (en adelante LACOMET), contra CORPORACION DE SUPERMERCADOS UNIDOS S.A. (PALI TIBAS LA FLORIDA) y COOPERATIVA DE PRODUCTORES DE LECHE R.L., por supuesta infracción al artículo 34 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor.

2 COMISION NACIONAL DEL CONSUMIDOR Voto Nº Comisión Nacional del Consumidor, San José a las trece horas y cinco minutos del catorce de enero del dos mil cuatro. Denuncia interpuesta por el LABORATORIO COSTARRICENSE DE METROLOGÍA del MINISTERIO DE ECONOMIA, INDUSTRIA y COMERCIO (en adelante LACOMET), contra CORPORACION DE SUPERMERCADOS UNIDOS S.A. (PALI TIBAS LA FLORIDA) y COOPERATIVA DE PRODUCTORES DE LECHE R.L., por supuesta infracción al artículo 34 de la Ley de Promoción de la Competencia y Defensa Efectiva del Consumidor. RESULTANDO PRIMERO: Que el ocho de mayo del dos mil tres, LACOMET por medio del oficio número (folios 1-2), interpuso denuncia contra PALI TIBAS LA FLORIDA (folio 1), por cuanto el producto (...) LECHE SEMIDESCREMADA, JUNIOR DOS PINOS, en presentación de 1000 ml que estaría incumpliendo con la...norma oficial para leche cruda y leche higienizada (...) (folio 1). Aporta como prueba el informe de ensayo de Laboratorio de Cantidad de Materia número CM (folio 3), el Acta de Verificación y Toma de Muestra Estadística número JCR (folio 4) y el empaque de la muestra (folio 20). SEGUNDO: Que mediante auto de las trece horas del once de junio del dos mil tres, dictado por la Unidad Técnica de Apoyo de esta Comisión, actuando como órgano director se dio inicio al procedimiento administrativo ordinario por supuesto incumplimiento de las disposiciones del artículo 34 de la Ley número 7472, él cual fue debidamente notificado a las partes involucradas (folios 27-41). TERCERO: Que el dieciséis de junio del dos mil tres, la apoderada especial administrativa de CORPORACION DE SUPERMERCADOS UNIDOS S.A.interpuso recurso de revocatoria con apelación en subsidio contra el auto de apertura del procedimiento administrativo y excepción de falta de legitimación activa (folios 42-47). CUARTO: Que mediante auto de las ocho horas treinta minutos del tres de julio del dos mil tres, el órgano director del procedimiento rechazó la excepción de falta de legitimación activa y el recurso de revocatoria interpuesto contra el auto de apertura (folios 52-65). QUINTO: La comparecencia oral y privada prevista en el artículo 309 de la Ley General de la Administración Pública, se verificó a las catorce horas cuarenta y cinco minutos del catorce de julio del dos mil tres, a la cual comparecieron en representación de la parte denunciante el señor Carlos Bernal Paniagua Vásquez cédula de identidad número dos- doscientos setenta y uno- doscientos treinta y dos, quien se hace acompañar del Licenciado Johnny Carvajal Esquivel carné del Colegio de Abogados número mil seiscientos veintiséis y en representación de las partes denunciadas CORPORACION DE SUPERMERCADOS UNIDOS S.A. y de la COOPERATIVA DE PRODUCTORES DE LECHE DOS PINOS R.L. los apoderados especiales administrativos de ambas la Licenciada Marianne Kott Salas cédula de identidad número uno- mil siete- cero setenta y seis, carné del Colegio de Abogados número doce mil doscientos trece y el Licenciado Dennis 1

3 Aguiluz Milla cédula de identidad número ocho- setecientos treinta- quinientos ochenta y seis, carné del Colegio de Abogados número diez mil ciento noventa y nueve, además en representación de la COOPERATIVA DE PRODUCTORES DE LECHE DOS PINOS R.L. se presentó el apoderado especial administrativo Marco Antonio Aguilar Bogantes cédula de identidad número uno- quinientos veintedoscientos cuarenta y seis (folios bis, y ). SEXTO: Que por medio del Voto número de las trece horas treinta minutos del dieciocho de agosto del dos mil tres, esta Comisión Nacional del Consumidor rechazó la excepción de falta de legitimación activa y el recurso de apelación interpuesto contra el auto de apertura (folios ). SETIMO: Que se han realizado todas las diligencias necesarias para el dictado de la presente resolución. Redacta: Lic. Elian Villegas Valverde CONSIDERANDO PRIMERO: Hechos Probados. Para la resolución del presente asunto se tiene por demostrado: Que el producto denominado Leche semidescremada Junior marca Dos Pinos en presentación de 1000 ml, es producido por la COOPERATIVA DE PRODUCTORES DE LECHE DOS PINOS R.L. (folios 4, 16, 20 y ver empaque de los productos aportados como muestra). Que el veintiuno de marzo del dos mil tres, LACOMET levantó el Acta de Verificación y Toma de Muestra Estadística número JCR en PALI TIBAS LA FLORIDA en presencia de su administrador, al producto Leche semidescremada Junior marca Dos Pinos en presentación de 1000 ml, lote de inspección número 19JN2003D con fecha de vencimiento , se encontró en dicho supermercado ciento diecinueve unidades por lo que se tomaron tres tantos de cinco unidades cada uno (folio 4). Que el producto: Leche semidescremada Junior marca Dos Pinos en presentación de 1000 ml, muestreado por LACOMET, presenta un porcentaje de grasa superior al que exige la norma para que la leche se considere tipo semidescremada (folio 3). SEGUNDO: Hechos no probados. Para la resolución de este asunto: 1. Que LACOMET no le informará al administrador del supermercado en cuestión que existen dos tipos de muestreos. TERCERO: Sobre el fondo. Ahora bien, en el caso en estudio, el órgano director del procedimiento dio apertura al presente asunto por supuesta infracción de parte del comerciante de las obligaciones contenidas en el artículo 34 de la Ley número 7472, del estudio de los autos se desprende que la denuncia se refiere específicamente al incumplimiento de éste de cumplir con las normas de calidad y las reglamentaciones técnicas de acatamiento obligatorio. En este sentido, el artículo 34 supra citado, en su inciso m) establece como obligación del comerciante el cumplir con lo dispuesto en las normas de calidad y las reglamentaciones técnicas de acatamiento obligatorio, entre estas normas se encuentra: la Norma oficial para leche cruda y leche higienizada Decreto número MEIC, publicado en el Diario oficial el veintisiete de marzo de mil novecientos ochenta y nueve, donde se clasifica la leche en cuatro tipos. 2

4 CUARTO: Partiendo de lo expuesto, del análisis de las pruebas bajo las reglas de la sana crítica queda demostrado que el producto Leche semidescremada Junior marca Dos Pinos en presentación de 1000 ml es producido por la COOPERATIVA DE PRODUCTORES DE LECHE DOS PINOS R.L. (folios 4, 16, 20 y ver empaque de los productos aportados como muestra). Por su parte, se demuestra que dicho producto fue muestreado por LACOMET el veintiuno de marzo del dos mil tres, en el establecimiento comercial PALI TIBAS LA FLORIDA, por lo cual LACOMET levantó el acta de verificación y toma de muestra estadística número JCR al producto Leche semidescremada Junior marca Dos Pinos en presentación de 1000 ml : (...) Descripción del muestreo: Del lote de inspección identificado como 19JN2003D ó en su defecto por la fecha de vencimiento constituído por 119 unidades, se tomaron tres tantos de 5 unidades cada uno (...) (folio 4), los tres tantos de cinco unidades del producto aquí denunciado se distribuyeron de la siguiente manera: (...) De los tres tantos, uno se lleva para análisis de la ONNUM, otro se lleva para custodia en la ONNUM y el tercer tanto de (sic) deja en custodia del interesado (...) (folio 4). En tal línea de ideas, cabe indicar que en virtud de lo dispuesto en los artículos del Código Procesal Civil, de aplicación supletoria conforme al ordinal 71 de la Ley número 7472 y el artículo 229 de la Ley General de la Administración Pública; dicha acta de muestra (folio 4) fue extendida y firmada por dos funcionarios públicos en ejercicio de sus funciones y no fue argüida de falsa en la vía correspondiente, además fue firmada por el administrador del supermercado PALI TIBAS LA FLORIDA (folio 4), por lo consiguiente tiene carácter de plena prueba. Aunado lo anterior, LACOMET realizó el veintisiete de marzo del dos mil tres, el informe de ensayo del Laboratorio de Cantidad de Materia número CM (folio 3), al producto aquí denunciado, determinando que las muestras del lote inspeccionado presentan un porcentaje de grasa superior al que exige la norma para que la leche se considere tipo semidescremada, pues el producto en cuestión tiene 3,28% de grasa y la Norma oficial para leche cruda y leche higienizada Decreto número MEIC, establece en su artículo primero: (...) 3 Clasificación La leche homogenizada o no, según sus caraterísticas se clasificará en los siguientes tipos: TIPO 3: Leche higienizada semidescremada (...), la cual dentro de sus caraterísticas según la Tabla número 1 tiene que tener una (...) Materia grasa...más de 1% menos de 2% (...). QUINTO: En cuanto a los alegatos de descargo en la comparecencia oral y privada de la productora de leche aquí denunciada (folio 152), referentes a que al producto Leche semidescremada Junior marca Dos Pinos en presentación de 1000 ml se le agrega grasa vegetal aparte de la láctea, dando como resultado la elevación del porcentaje de grasa total, cabe indicar que el Decreto número MEIC no hace ninguna distinción en cuanto a la grasa láctea o vegetal-, por lo cual se tiene que el espiritu de la norma es regular el porcentaje total de ésta indiferentemente sea su procedencia animal o vegetal-, por lo que no son válidas sus manifestaciones, pues si el producto Leche semidescremada Junior marca Dos Pinos en presentación de 1000 ml tiene un porcentaje de grasa superior al establecido en la normativa no la debe denominar leche tipo semidescremada. Por otro lado, en la misma comparecencia el supermercado alega que LACOMET no le informó al administrador del supermercado en cuestión 3

5 que existen dos tipos de muestreo (folios ), sin embargo no presenta prueba idónea para demostrar su dicho de conformidad con el artículo 317 del Código Procesal Civil. Partiendo de todo lo expuesto, queda demostrada la infracción al artículo 34 inciso m) -especifícamente el Decreto número MEIC, el cual es de acatamiento obligatorio-, al contener el producto Leche semidescremada Junior marca Dos Pinos en presentación de 1000 ml más grasa que el que se requiere para poder denominarse semidescremado. SEXTO: Ahora bien, con el fin de determinar quiénes con los responsables u obligados para con los consumidores, el artículo 2 de la Ley número 7472 sobre definiciones señala: (...) Comerciante o Proveedor. Toda persona física, entidad de hecho o de derecho, privada o pública que, en nombre propio o por cuenta ajena, se dedica en forma habitual a ofrecer, distribuir, vender, arrendar, conceder el uso o el disfrute de bienes, o a prestar servicios, sin que necesariamente ésta sea su actividad principal. Para los efectos de esta Ley, el productor, como proveedor de bienes, también está obligado con el consumidor, a respetar sus derechos e intereses legítimos (...). Lo expuesto nos lleva necesariamente a consultar el artículo 32 del mismo cuerpo legal, que contempla los derechos de los consumidores como fundamentales e irrenunciables, entre ellos, el inciso c), (...) El acceso a una información, veraz y oportuna, sobre los diferentes bienes y servicios, con especificación correcta de la cantidad, características, composición, calidad y precio (...). Aunado a ello, el artículo 34 y sus correspondientes incisos, establecen las correlativas obligaciones del comerciante y del productor, para con el consumidor, con lo cual se materializan los derechos de todos los consumidores en el régimen jurídico imperante. En mérito de lo expuesto, y en aplicación de los numerales 2, 32 y 34 de la Ley número 7472, se concluye que en protección del interés general, tanto el productor, como el comerciante o proveedor están obligados a acatar y respetar las normas que regulan los derechos e intereses legítimos de los consumidores, que como se indicó anteriormente, ostentan la característica (por Ley) de ser irrenunciables. Por ende, necesariamente esta Comisión arriba a la conclusión de que se incumplió con el artículo 34 inciso m) y el Decreto número MEIC, y tomando en cuenta que la infracción aquí denunciada es de fácil constatación, pues la misma etiqueta del producto establece un porcentaje de grasa total superior al que debe tener una leche tipo semidescremada según la normativa -ver envase del producto aportado como muestra-; se tiene como responsables a CORPORACION DE SUPERMERCADOS UNIDOS S.A. (PALI TIBAS LA FLORIDA), por poner a disposición del consumidor el producto y a la COOPERATIVA DE PRODUCTORES DE LECHE DOS PINOS R.L., por ser la productora del objeto de la cuestión, por infringir el artículo 34 inciso m) de la Ley número Procede imponer a ambas la respectiva sanción, la cual se gradúa aquí, de conformidad con el artículo 59 de la Ley número 7472, en la mínima establecida en el artículo 57 inciso b) de la misma Ley. Por ello, la Comisión Nacional del Consumidor dispone graduar la pena para cada una en el monto de OCHOCIENTOS OCHENTA Y NUEVE MIL QUINIENTOS COLONES que es el equivalente a diez veces el menor salario mínimo mensual contenido en la Ley de Presupuesto Ordinario de la República, el cual al momento de los hechos, concretamente en el primer semestre del dos mil tres, fue de ochenta y ocho mil novecientos cincuenta colones. Además, de conformidad con 4

6 el artículo 62 de la Ley número 7472 deberán cancelar la suma de ciento cinco mil ochocientos cincuenta y nueve colones, correspondientes al costo de la verificación realizada por LACOMET, como en efecto se hace. POR TANTO Se declara con lugar la denuncia interpuesta por LACOMET contra CORPORACION DE SUPERMERCADOS UNIDOS S.A. cédula jurídica número tres- ciento uno- siete mil doscientos veintitrés, y COOPERATIVA DE PRODUCTORES DE LECHE DOS PINOS R.L. cédula jurídica número trescero cero cuatro- cero cuarenta y cinco mil dos, en consecuencia se les impone la sanción de pagar a cada una la suma de OCHOCIENTOS OCHENTA Y NUEVE MIL QUINIENTOS COLONES ( ,00) equivalentes al monto de DIEZ VECES el menor salario mínimo mensual establecido en la Ley de Presupuesto Ordinario de la República, que en el primer semestre del dos mil tres era de OCHENTA Y OCHO MIL NOVECIENTOS CINCUENTA COLONES ( ,00). Asimismo, con base en lo dispuesto en el artículo 62 del referido cuerpo legal, deberán cancelar la suma de CIENTO CINCO MIL OCHOCIENTOS CINCUENTA Y NUEVE COLONES ( ,00), mediante el sistema de entero de gobierno en el Banco Crédito Agrícola de Cartago, especificando en éste que el pago se hace por concepto de Servicio Metrológico Adicional. LACOMET-MEIC por informe número CM Lo anterior deberá hacerse mediante el sistema de entero de gobierno en un banco estatal autorizado. En este acto y con fundamento en el artículo 93 del Reglamento a la LPCDEC así como el artículo 150 de la Ley General de la Administración Pública (LGAP), se efectúa primera intimación a los representantes legales de CORPORACION DE SUPERMERCADOS UNIDOS S.A. (HIPERMAS DE SAN SEBASTIAN) el señor RODRIGO URIBE SAENZ cédula de identidad número uno- trescientos sesenta y dos- seiscientos veintiséis, y de la COOPERATIVA DE PRODUCTORES DE LECHE DOS PINOS R.L. el señor Jorge Pattoni Saenz cédula de identidad número uno- trescientos noventa y ocho- cuatrocientos dieciséis, para que dentro del plazo de diez (10) días hábiles contados a partir del recibo de esta notificación, según el citado artículo 93, cumpla con lo aquí dispuesto en la parte dispositiva o POR TANTO. Cumplido lo ordenado, remítase documento que acredite dicho hecho a la Unidad Técnica de Apoyo de la Comisión Nacional del Consumidor, ubicada en San José, del costado noroeste de la Escuela Juan Rafael Mora trescientos cincuenta metros oeste, para que proceda al archivo del expediente. De no cumplir en tiempo y forma con lo dispuesto en el presente voto, certifíquese el adeudo y proceda la Unidad Técnica de Apoyo de esta Comisión a cumplir con lo establecido en el artículo 150 de la Ley General de la Administración Pública, de previo a enviar el expediente a la Procuraduría General de la República para su ejecución a nombre del Estado. Contra esta resolución puede formularse recurso de reconsideración o reposición, el cual deberá plantearse ante la Comisión Nacional del Consumidor para su conocimiento y resolución, dentro de los dos meses siguientes a la fecha de su notificación. Archívese el expediente en el momento procesal oportuno. NOTIFÍQUESE. EXPEDIENTE. NUMERO