Límites y funciones de los delegados y comités de seguridad y salud.

Transcripción

1 Límites y funcines de ls delegads y cmités de seguridad y salud. El artícul 35.1 de la Ley de Prevención de Riesgs Labrales (LPRL) define a ls delegads de prevención cm ls representantes de ls trabajadres cn funcines específicas en materia de prevención. Su designación se realizará pr y entre ls representantes unitaris de ls trabajadres en el ámbit de ls órgans de representación crrespndientes (art de la LPRL) y cnjuntamente pr ls scis que prestan trabaj y ls asalariads sus representantes, tratándse de una cperativa. A la representación legal de ls trabajadres (cmités de empresa y delegads de persnal), a ls que el Títul II del Estatut de ls Trabajadres (ET) atribuye la prmción y defensa de ls intereses generales del cnjunt de la plantilla, la LPRL les asigna cn igual carácter la representación y defensa en tdas las cuestines relacinadas cn la prevención de riesgs en el trabaj (art. 34). Per junt a las cmpetencias y facultades que en materia de prevención y prtección de la seguridad y salud labral pueden ejercer ls órgans de representación unitaria cm tales, dicha ley instaura la figura del delegad de prevención, que se caracteriza cm un representante de ls trabajadres al que se atribuyen "funcines específicas en materia de prevención de riesgs en el trabaj" (art. 35.1). Ahra bien, n se establece cn ell una nueva vía instancia de representación de ls trabajadres, que vendría a sumarse a las representacines unitaria y sindical; la especializada que ahra se instituye en temas de seguridad y salud es un órgan representativ de segund grad, cuya cmpsición y designación se vincula a ls preexistentes órgans de representación legal. En este sentid, el art de la LPRL aclara que ls delegads de prevención "serán designads pr y entre ls representantes del persnal", est es, pr cptación (1) entre sus miembrs, "en el ámbit de ls órgans de representación prevists en las nrmas a que se refiere el artícul anterir", es decir, en el fijad para ls delegads de persnal y cmité de empresa pr la Ley del Estatut de ls Trabajadres. En las empresas de hasta 30 trabajadres, el delegad de prevención será el de persnal; en las de 31 a 49, existirá un elegid pr y entre ls delegads de persnal, y en las cmpañías cn 50 más trabajadres, el númer de delegads de prevención se determinará cn arregl a la siguiente escala: A la hra de determinar el númer de delegads de prevención deberán tenerse en cuenta ls siguientes criteris (art de la LPRL): > Ls trabajadres vinculads pr cntrats temprales superir a un añ se cmputarán cm fijs de plantilla. > Ls reclutads cn cntrats temprales de hasta un añ de duración se cmputarán en función del númer de días trabajads en el períd del añ natural anterir a la designación; cntándse cada 200 días trabajads cm un emplead más. Se tendrán en

2 cuenta tant ls días efectivamente trabajads, cm ls de descans semanal, festivs y vacacines anuales. En ambs cass, únicamente se tendrán en cuenta ls trabajadres temprales que tengan cntrat en vigr en la fecha de las eleccines. En ls cass de increment de plantilla después de la celebración de las eleccines y de cnfrmidad cn el art del ET, pdrán prmverse nuevas eleccines parciales para ajustar la representación al nuev númer de trabajadres existentes. En el supuest de que se alcancen ls 50 trabajadres, parece más lógic la exigencia de celebración de nuevas eleccines ttales. Si se da una disminución psterir de la plantilla, la regla general es que el númer de representantes n varía. Sól se pdrán efectuar ls ajustes necesaris si así estuviera previst en el cnveni clectiv crrespndiente, en su defect, pr acuerd entre ls representantes de ls trabajadres y la empresa. En ls supuests de transmisión de empresa, el art. 44 del Estatut de ls Trabajadres dispne: "Cuand la empresa, centr de trabaj la unidad prductiva bjet de transmisión cnserve su autnmía, el cambi de titularidad del empresari n extinguirá pr sí mism el mandat de ls representantes legales de ls trabajadres, que seguirán ejerciend sus funcines en ls misms términs y baj las cndicines que regían cn anteriridad". Cn semejante nrma se está dand a entender que el mantenimient extinción del mandat dependerá de la subsistencia, n, cm entidad ecnómica dtada de autnmía, de la unidad prductiva utilizada en la empresa transferida cm base bjetiva para la cnstitución de la crrespndiente institución representativa. Si aquella unidad (la empresa el centr de trabaj) subsiste baj cndicines de autnmía, pervive la función representativa creada para esa empresa centr de trabaj; per si la rganización de la empresa tmada cm unidad electral desaparece tras su absrción, fusión integración en una nueva rganización empresarial, ls mandats se extinguen, según una sentencia del Tribunal Superir de Justicia -STSJ- de Extremadura, de 10 de diciembre de En cualquier cas, dichs prcedimients de designación n se utilizarán en ls siguientes cass: > Cuand en el cnveni clectiv aplicable se hubiera establecid tr sistema de designación, siempre que se garantizara que la facultad de designación crrespnde a ls prpis trabajadres a sus representantes (art de la LPRL). > Si en la negciación clectiva se acuerda que las cmpetencias recncidas a ls delegads de prevención sean ejercidas pr órgans específics creads en el prpi cnveni (art. 4 de la LPRL). N caben pacts acuerds fuera de ls estatuts. > Tratándse de centrs de trabaj que carezcan de representación de ls trabajadres, pr n existir empleads cn la antigüedad suficiente para ser electres elegibles en las eleccines de representantes del persnal, ésts pdrán elegir pr mayría a un trabajadr que ejerza las cmpetencias del delegad de prevención, quien stentará ls derechs, bligacines y garantías de ésts, cesand su actuación en el mment en que se reúnan ls requisits de antigüedad necesaris para celebrar las eleccines de representantes del persnal, prrrgándse pr el tiemp indispensable para la efectiva celebración de la elección (Dispsición Adicinal 4ª de la LPRL).

3 > Cuand se trate de sciedades cperativas que n cuenten cn asalariads, el prcedimient de designación será el previst en sus prpis estatuts el aprbad pr acuerd en Asamblea General (Dispsición Adicinal 10ª de la LPRL). Así, de este md, la LPRL se cupa igualmente de determinar el númer de delegads de prevención que pueden ser designads, de acuerd cn una escala prefijada que hace depender dich númer del de trabajadres de la empresa centr de trabaj (art. 35, núms. 2 y 3). L que n precisa la nrma es el criteri que deba seguirse en la designación del delegad de prevención pr y entre ls representantes unitaris, aunque permite que pr cnveni clectiv puedan establecerse trs sistemas de designación, siempre que se garantice que "la facultad de designación crrespnde a ls representantes del persnal a ls prpis trabajadres". Cm ha puest de relieve la dctrina, ante la ausencia de regulación general y/ cnvencinal sbre el tema, habrán de ser ls prpis representantes de persnal ls que decidan el criteri a seguir para la designación de ls delegads de prevención de entre ls varis psibles: cnsens; prpuesta -pr sí mism pr el rest de cmpañers-; repart prprcinal, que n precisa de elección frmal, al númer de representantes btenids pr cada sindicat en el sen del órgan clectiv de representación unitaria regla de prprcinalidad. Cm la LPRL n prprcina, se insiste, pautas particulares generales sbre el criteri que debe adptar la representación unitaria para designar a ls delegads de prevención, cabe acudir también al mecanism de la elección, en cuy supuest ls miembrs del cmité de empresa cnstituirán un únic cens electral, siend tds ells electres y elegibles, pues tal es el sentid que cabe atribuir al art de la LPRL cuand señala que ls delegads de prevención "serán designads pr y entre ls representantes del persnal", sin intervención directa ya de ls prpis trabajadres representads, salv que tra csa se establezca en cnveni clectiv, cnfrme a l permitid en el art de la LPRL. En tal cas, y a falta tant de previsión reglamentaria cm cnvencinal que tr prcedimient dispnga, l más raznable será transpner analógicamente a la elección de delegads de prevención, un órgan de representación especializad en materia de salud labral, el mism régimen electral que se siguió para la designación de representantes unitaris (en especial, arts. 69 a 71 del ET), pudiend el cmité de empresa decantarse pr algunas de las siguientes pcines: > Sistema de presentación de candidaturas individuales, recgidas en una lista única, rdenada alfabéticamente, pudiend dar su vt cada representante a un númer máxim de aspirantes equivalente al de puests a cubrir entre ls candidats prclamads, resultand elegids y designads delegads de prevención ls más vtads. > Mdalidad de presentación de candidaturas cerradas y cmpletas, cn tants nmbres cm puests a cubrir, dand cada miembr del cmité su vt en blque a una sla de las listas presentadas, efectuándse la atribución de resultads, al igual que en las eleccines de primer grad, cnfrme a un sistema prprcinal que atribuya a cada lista candidatura el númer de delegads de prevención que crrespnda pr aplicación del sistema D'Hnt, est es, cm resultad de dividir el númer de vts válids pr el númer de delegads a nmbrar; asignads así ls delegads que se puedan prclamar

4 pr cada lista, resultarán designads ls candidats pr el rden en que figuren en la candidatura, atribuyéndse el puest puests sbrantes a la lista listas que presenten tengan un mayr rest de vts. Cualquiera de las ds pcines apuntadas es respetusa cn las minrías y psibilita la presencia en este órgan de representación especializad en materia de salud labral de las distintas tendencias y sensibilidades, sindicales y de tr rden, cncurrentes en el cmité de empresa de que aquél se nutre, en función del númer de vts btenids pr cada una de las candidaturas prclamadas. En td cas, y cn independencia del criteri que finalmente prevalezca, electral de tra naturaleza, habrá de prcurarse, para cumplir fielmente el bjetiv perseguid cn la implantación de la figura del delegad de prevención, que el nmbramient recaiga en aquells representantes unitaris que presenten una mayr idneidad técnica pr su preparación, aunque ésta sea rudimentaria, en algun de ls camps temátics relacinads cn la seguridad e higiene en el trabaj -criteri de capacitación en la especialidad- cn el fin de que puedan desarrllar eficazmente su labr, aplicand prvechsamente ls medis y la frmación especializada que, pr cuenta de la empresa, tendrán que recibir tan prnt cm hayan sid designads. (arts de la LPRL y STSJ de Murcia de 16 de juli de 1997). El art de esta ley añade que las nrmas referentes a la designación de ests delegads pueden mejrarse en cnveni clectiv, per además, esta mejra tiene un límite, cnsistente en que n se puede alterar las persnas encargadas del nmbramient de ls nuevs delegads, de manera que el ya citad art. 34 de la ley indica que crrespnde nmbrar a ls mencinads delegads a ls representantes de ls trabajadres y el 35.4 matiza, cm antes se ha expuest, que esta nrma n se puede ampliar para permitir que persnas ajenas a ls trabajadres intervengan en tal designación, cm órgans sindicales, empresaris, etc., vulnerand l dispuest en el art de la LPRL, pr ejempl, que el nmbramient de ls delegads de prevención crrespnda pr partes iguales al cmité de empresa y a la empresa (STSJ de Madrid de 19 de septiembre de 1996). La designación cmpete exclusivamente a ls representantes del persnal, pr ls que hay que entender cmité de empresa delegads de persnal en su cas. El cmité, cm órgan clegiad y unitari de representación del persnal en el centr de trabaj, adptará la designación de ls delegads de prevención pr mayría de sus miembrs, debiend el elegid frmar parte de este cmité de empresa delegads de persnal en su cas. El supuest nrmal es que la designación de ls delegads de prevención se adpte pr acuerd mayritari del cmité de empresa delegads de persnal. Sin embarg, nada impide que pr la vía de la negciación clectiva puedan arbitrarse trs sistemas de designación, siempre que se garantice que la facultad de designación crrespnde a ls representantes del persnal a ls prpis trabajadres, cnfrme al incis final del punt 4 del citad precept, que establece la psibilidad de que sean directamente ls trabajadres, y n sus representantes legales, quienes designen a ls delegads de prevención, pr vtación mayritaria de tds ells (STSJ de Cataluña de 17 de marz de 1998). N es necesari que sea un representante unitari de ls trabajadres (delegad de persnal) el elegid, sin que puede ser un trabajadr que n stente tal cndición (STSJ de Cataluña de 7 de marz de 2001).

5 En cuant al prcedimient de designación, el art. 35 de la Ley de Prevención de Riesgs Labrales establece cm regla general que la designación ha de hacerse directamente pr ls representantes de ls trabajadres y, pr ell, ni tan siquiera cntempla la necesidad de cnvcar una reunión asamblea de trabajadres para su elección, pr l que tampc regula un prcedimient cncret. Pr l que la designación efectuada en un bar, pr ejempl, es válida siempre que se lleve a cab pr la mayría de ls trabajadres. Principi de prprcinalidad N bstante, en un primer mment, algunas sentencias argumentaban que la LPRL señala cm cmpetencias y facultades de ls delegads de prevención la de ser cnsultads pr el empresari, cn carácter previ a su ejecución, acerca de las decisines a que se refiere el art. 33 de la referida ley y ejercer una labr de vigilancia y cntrl sbre el cumplimient de la nrmativa de prevención de riesgs labrales -art c) y d)-, atribuyéndles una serie de facultades muy amplias en el ejercici de sus cmpetencias (art. 36.2), y aplicándles en blque el art. 68 del Estatut de ls Trabajadres (art ). Pr ell, n existen raznes, ni de peratividad funcinal, ni representativa, ni de tra índle, que justifiquen restricción alguna del principi de participación prprcinal que infrma el Derech Clectiv del Trabaj. Pr evidentes raznes de analgía (art. 4.1 del Códig Civil) cn las cmpetencias del cmité de empresa se impne que ls delegads de prevención sean designads siguiend también el criteri prprcinal (STSJ de Valencia de 5 de febrer de 1999). El raznamient era que n es psible subsumir la designación de delegads de prevención en las facultades cntempladas pr el art. 64 del ET cn el fin de pretender que se acepte cm válid el criteri mayritari en la designación de quienes deben desempeñar tales funcines. Hay que recrdar la dctrina cnstitucinal relativa a la necesidad de respetar el criteri de prprcinalidad en la designación de diverss órgans participativs a fin de que la libertad sindical n sea lesinada (sentencia del Tribunal Cnstitucinal -SSTC- 184/1991, de 30 septiembre y 137/1991, de 20 juni, entre tras). De frma que si ls delegads de prevención sn ls que integran la representación de ls trabajadres en el cmité de seguridad y salud, sól el criteri de prprcinalidad garantiza dicha participación y la máxima legal de que la designación se efectúe pr y entre ls representantes de ls trabajadres. Se debe, pues, respetar a las minrías y garantizar la presencia en este órgan de representación especializad en salud labral de las distintas tendencias sindicales existentes en el cmité de empresa del que se nutre y en prprción al númer de miembrs btenids pr cada candidatura. La psibilidad de que en cnveni clectiv se designe una frma criteri de elección distint al prprcinal, sól puede ser admisible en aquells cass en que se justifique pr raznes bjetivas "en rden a su especial cualificación, al ser un órgan técnic" (STSJ de 9 abril 1997). En cnclusión, para este clectiv de sentencias, el criteri de prprcinalidad debía prevalecer frente al mayritari, salv que existieran raznes pdersas para l cntrari (STSJ de Cantabria de 1 de ctubre de 1998). Sin embarg, para trs tribunales, precisamente atendid el carácter esencialmente de clabración -y n de negciación- que preside el cntenid de las funcines encmendadas a ls delegads de prevención (except la precisión cntenida en el art a) de la Ley 31/1995 sbre la vigilancia y cntrl del

6 cumplimient de la nrmativa de prevención de riesgs labrales, que también le está encmendada, junt a ls representantes unitaris, y, cn carácter subsidiari la facultad de paralizar la actividad prductiva, cm pne de relieve la dctrina más autrizada), resulta plenamente trasladable la jurisprudencia elabrada en trn a ls anterires cmités de seguridad e higiene. En el sentid de estimar justificada la excepción de la aplicación del principi de prprcinalidad en su cmpsición (STS de 16 de may de 1994, entre tras) en función de su carácter técnic, subrayand, pniend de relieve, la idneidad de ls candidats para el desempeñ de las funcines encmendadas, y dejand en un segund plan la exigencia de que la cmpsición refleje el espectr sindical existente (STSJ de Madrid de 6 de nviembre de 1997, STSJ de Castilla-La Mancha de 10 de diciembre de 1998 y STSJ de Murcia de 23 de diciembre de 1998). Esta última pstura fue finalmente la adptada pr el prpi Tribunal Suprem en sentencia de 15 de juni de 1998, que reprduce, a su vez, la tesis sstenida cn anteriridad pr la sentencia de la Audiencia Nacinal de 25 de marz de 1997, raznand que en la LPRL n existe preferencia pr un sistema cncret a la hra de tratar el tema de la designación de ls delegads de prevención la cmpsición del cmité de seguridad y salud. Ni el art. 34 ni el 35 de la ley, referentes a ls derechs de participación relacinads cn la prevención de riesgs y cn la misión y funcines de ls delegads de prevención, tratan el tema de la prprcinalidad, ni el de mayrías, en la designación de ls representantes de ls trabajadres cn funcines específicas en materia de prevención de riesgs labrales, cuestión específica que tampc abrda el art. 38 dedicad expresamente al cmité de seguridad y salud. En segund lugar, la misma sentencia señala que existe un criteri jurisprudencial respect a ls desaparecids cmités de seguridad e higiene que cnviene mantener, dad el carácter especializad de ls delegads de prevención, que había declarad la imprcedencia del autmatism de la prprcinalidad (argument históric). Pr últim, se suma el sistemátic y, en este sentid, se afirma pr la sentencia cmentada que "el artícul 35.4 de la Ley de Prevención de Riesgs Labrales autriza que pr la vía del cnveni clectiv pdrán establecerse trs sistemas de designación de ls delegads de prevención", añadiend que "a su vez, el artícul 38 siguiente mantiene el carácter paritari y abiert del cmité de seguridad y salud, dand entrada en sus reunines bien que cn vz per sin vt, a ls delegads sindicales, a ls respnsables técnics de la prevención de riesgs de la empresa, a ls trabajadres que cuenten cn especial frmación en las cuestines tratadas e, inclus, a técnics de prevención ajens a la empresa, si l slicita alguna de las representacines en el cmité". Se establece, en definitiva, que el cnveni clectiv es un instrument idóne para cncretar el sistema que debe utilizarse para designar a ls delegads de prevención y que, al pder asistir ls delegads sindicales a las reunines del cmité de seguridad y salud, n se vulnera la libertad de acción sindical aunque n tds ls sindicats estén representads en el banc scial de esa nueva institución. Un criteri que se ha reiterad y mantenid en sentencias psterires (SSTS de 14 de juni de 1999, STSJ de Murcia de 17 de abril de 2000, STSJ de Castilla-La Mancha de 14 de diciembre de 2001, SSTSJ de Madrid de 14 de febrer de 2001 y 28 de febrer de 2005).

7 Cmpetencias y facultades Ls delegads de prevención stentan las siguientes cmpetencias, según establece el artícul 36.1 de la Ley de Prevención de Riesgs Labrales: > Clabrar cn la Dirección de la empresa en la mejra de la acción preventiva. > Prmver y fmentar la cperación de ls trabajadres en la ejecución de la nrmativa sbre prevención de riesgs labrales. > Ser cnsultads pr el empresari, cn carácter previ a su ejecución, acerca de las decisines previstas en el deber de cnsulta de éste. > Ejercer una labr de vigilancia y cntrl sbre el cumplimient de la nrmativa de prevención de riesgs labrables. > Las cmpetencias atribuidas al cmité de seguridad y salud serán ejercidas pr ls delegads de prevención en las cmpañías que n cuenten cn él pr n alcanzar el númer mínim de trabajadres establecid legalmente. Además, en el ejercici de las cmpetencias enumeradas, ls delegads de prevención disfrutarán de las siguientes facultades, según establece el art de la Ley de Prevención de Riesgs Labrales: > Acmpañar a ls técnics en las evaluacines de carácter preventiv del mediambiente de trabaj, cn derech a estar presente y participar en ellas. > Ir cn ls inspectres de Trabaj y Seguridad Scial a las visitas y verificacines que realicen en ls centrs de trabaj para cmprbar el cumplimient de la nrmativa sbre prevención de riesgs labrales, pudiend frmular ante ells las bservacines que estimen prtunas (art de la LPRL). > Tener acces, cn las limitacines previstas en el art de la LPRL, a la infrmación y dcumentación relativa a las cndicines de trabaj que sean necesarias para el ejercici de sus funcines y, en particular, a las previstas en ls arts. 18 y 23 de la LPRL, siempre que se garantice el respet a la cnfidencialidad. Al margen de que en determinads cass la infrmación esté sujeta a limitacines y sól pueda ser suministrada de manera que se garantice el respet de la cnfidencialidad (art. 22.4), el acces a ella ha de entenderse en el sentid más ampli, es decir, de la manera que se facilite haga más cómda la función y atribucines de ls delegads. Carece de sentid pensar que, dada la variedad de infrmación que se puede recibir (riesgs para la salud y seguridad de ls trabajadres, medidas de prtección, de prevención y de emergencia) y ampli alcance de la dcumentación elabrada (evaluación de riesgs, medidas de prevención y prtección, resultad de ls cntrles periódics, práctica de ls cntrles del estad de salud y relación de accidentes de trabaj) la btención y transmisión de tales singulares y trascendentes dats deba cnfiarse a la mera cnsulta y, si acas, memrización. En cncret, la negativa empresarial a prprcinar cpia recnce el derech a acceder, que interpreta de manera rigursa y literal (acción de llegar), per restringe la cnsecuencia lógica de tal derech, interpretable de frma amplia prque l que está en jueg es el mism papel de ls delegads de

8 prevención en la empresa. Se trata de la necesidad de transmitir esa infrmación cuand el artícul 18 de la ley, cuya dcumentación cita el precept que se dice infringid, establece el derech de ls trabajadres a percibir, a través de sus representantes, determinadas infrmacines necesarias y relativas a ls riesgs generales y particulares descrits y a las medidas de prevención, prtección y emergencia. Difícilmente puede transmitir dicha infrmación si n puede prprcinarse cpia de ls dcuments que la cntienen, muchas veces técnics y prlijs (pr ejempl, instalacines, equips, prducts, agentes físics, químics y bilógics). En el cas de ls que relacina el artícul 23, referids a las materias que cita el 18 (planes de evaluación, análisis de cndicines de trabaj, cntrles de salud, relación de accidentes de trabaj) y en la dificultad de retener y cmunicar las circunstancias que abrdan y desarrllan cuand n se puede hacer cpia en determinadas materias en las que el detalle puede ser especialmente trascendente. Cn independencia del tiemp que se dedique al examen dcumental, el cabal cncimient sól es el que permite transmitirl y la carencia de entrega de cpia hace ineficaz ficticia, al mens restringe, la psibilidad de transmisión de dats trascendentes. Al margen, clar está, de las restriccines para acceder a resultads de ls recncimients médics y la infrmación médica de carácter general (STSJ de Cantabria de 1 de juni de 2005). > Ser infrmads pr el empresari sbre ls dañs prducids en la salud de ls trabajadres una vez que éste hubiera tenid cncimient de ells, pudiend presentarse fuera de su jrnada labral en el lugar de ls hechs para cncer las circunstancias. > Recibir del empresari las infrmacines que él ha btenid, prcedentes de las persnas u órgans encargads de la actividad preventiva, así cm de ls trabajadres. > Realizar visitas a ls lugares de trabaj para ejercer una labr de vigilancia y cntrl del estad de las cndicines de trabaj. > Recabar del empresari la adpción de medidas de carácter preventiv y para la mejra de ls niveles de prtección de la seguridad y salud, pudiend a tal fin efectuar prpuestas al empresari, así cm al cmité de seguridad y salud. > Prpner al órgan de representación de ls trabajadres la adpción del acuerd de paralización de la actividad regulad en el art de la LPRL. Garantías de ls delegads de prevención Ls delegads de prevención tendrán, a salv de l que dispngan ls cnvenis clectivs, las siguientes garantías (arts y 2 de la LPRL y 68 del ET): > Apertura de expediente cntradictri en el supuest de sancines pr faltas graves muy graves. Debe hacerse saber a quien se pretende sancinar cn claridad de ls hechs y las faltas que se le imputan, dándle audiencia y trgand la psibilidad de desvirtuarls en el mism expediente, pudiend practicar las pruebas que estime pertinentes el delegad de prevención (STS de 24 de abril de 1990). Si hay varis en la empresa, la audiencia debe trgarse a cada un de ells (STS de 25 de ener de 1990).

9 > Priridad de permanencia en la empresa centr de trabaj respect a ls demás trabajadres en ls supuests de suspensión extinción pr causas tecnlógicas ecnómicas. Derech que el art del ET extiende, asimism, a ls desplazamients y traslads de ls representantes a trs centrs de trabaj de distinta lcalidad. La finalidad de esta garantía es la de prteger al representante frente a determinadas eleccines empresariales que pudieran perjudicarle, evitand, al mism tiemp, que la representación sufra restriccines que, aunque justificadas en general, puedan resultar evitables en su aplicación inicial y cncreta al titular de la representación (STS de 9 de ctubre de 1989). En cualquier cas, cabe recrdar ahra que, de cnfrmidad cn la jurisprudencia, el derech a priridad de permanencia n cabe entenderl cn respect a la ttalidad de la plantilla de la empresa, sin únicamente cn referencia a ls trabajadres que resulten afectads pr las suspensines extincines dentr de ls grups prfesinales a que pertenecen ls representantes (STSJ de Madrid de 30 de ener de 1990); sin que se pueda ejercer frente a trs trabajadres de distinta cualificación cuya permanencia resulte cnveniente para la subsistencia de la empresa (STS de 22 de abril de 2003). Tampc cuenta cuand es sól un el puest a amrtizar y éste es precisamente el cupad pr un representante (STS de 11 de nviembre de 1987). N cabe renunciar a la garantía en benefici de trs trabajadres, puest que n se trata de un privilegi, sin de una garantía del prpi órgan de representación para cumplir sus finalidades y al que n cabe renunciar (STC 191/1996). > N ser despedid ni sancinad durante el ejercici de sus funcines ni dentr del añ siguiente a la expiración de su mandat, siempre que ésts se basen en la acción del trabajadr en el ejercici de su representación. El hech de que ls acts imputads sean realizads cm delegads de prevención n impide su sanción cm estrictamente labrales (acts de servicis prpis del puest de trabaj), ya que el mandat referid a n sufrir dañ algun ls trabajadres sus representantes, pr la adpción de medidas de seguridad y salud, l es sin perjuici de que hubieran brad de mala fe cmetid negligencia grave (artícul 21.4). En definitiva, tal garantía de inmunidad desaparece y la respnsabilidad es estrictamente labral y mtiv de sanción cuand se recnce alguna de estas circunstancias. Esta salvedad excepción final, cm el artícul 29.3 de la ley, también citad, justifica la psibilidad de sanción prque, cm es lógic, las funcines representativas u tras pr delegación n pueden servir de patente de crs para ls excess que en su ejercici se cmetan y ésts sn sancinables cm faltas imputables a la estricta relación labral y primigenia entre trabajadr y empresari. El ejercici de la representación (artícul 68.c) del Estatut de ls Trabajadres es el marc que permite la peratividad de las garantías y la extralimitación abusiva justifica la sanción e inclus el despid. Cm ejempl, está el de un delegad de persnal que

10 rdena la paralización de la actividad empresarial sin que haya ningún dat bjetiv que justifique tal decisión, sin cm mer instrument para perjudicar a la empresa (STSJ de Cantabria de 31 de diciembre de 2002). Otr cas sería el de un directr del servici de Salud Labral que remitió a un centr de análisis clínics muestras de sangre a nmbre de Jsefina M. G., persna que n pertenecía a la plantilla de la empresa y abslutamente descncida en su ámbit. Las extraccines fuern realizadas pr persnal ajen al servici de salud de la empresa y fuera de sus instalacines, cnstand, asimism, que el labratri facturó ests análisis a la empresa demandada y que el demandante prcedió a tachar en las facturas crrespndientes ls apellids M.G. (STSJ de Asturias de 18 de diciembre de 1998). Evidentemente, la empresa n alegará nunca en la carta de despid una causa relacinada cn la función representativa del trabajadr. La finalidad última de esta garantía es la de evitar la utilización frmal del expediente sancinadr y el despid pr faltas labrales para encubrir una vluntad real de sancinar despedir a un delegad de prevención. Est es, la prhibición de utilizar el pder disciplinari empresarial cm medida de represalia frente al delegad de prevención. De l cntrari el despid se calificaría cm nul, cn la cnsiguiente bligación de la empresa de reingresar al trabajadr en su mism puest de trabaj y en cndicines labrales idénticas y, bviamente, cn el carg de delegad de prevención. Ahra bien, cabe recrdar ahra que, inclus cuand el despid se declare cm imprcedente, en ests cass al tratarse de representante legal de ls trabajadres, el art. 56 del ET trga al prpi trabajadr la pción entre indemnización reingres en la empresa y n al empresari (STS de 23 de may de 1995). Estas garantías se extienden también a ls demás candidats prclamads para la elección, mientras dure el prces electral (STS de 15 de marz de 1993). > N pdrá ser discriminad en su prmción ecnómica prfesinal en razón del desempeñ de sus funcines. Esta garantía n cnlleva, pr sí sla, absluta inmunidad respect a decisines rganizativas del empresari si sn raznables y justificadas (SSTC 293/1993, 85/1995 y 202/1997). Cm ejempls de utilización abusiva de las facultades de rganización y dirección de la empresa, se puede destacar, pr un lad, excluir a un miembr del cmité de seguridad y salud del aument de las retribucines para tds ls trabajadres de su misma categría, sin causa bjetiva alguna que l justifique (STSJ de Madrid de 19 de juni de 1993). Así cm la mvilidad funcinal, est es el cambi de funcines, de un representante, alegand que la utilización del crédit mensual de hras perjudicaba el cumplimient de las bligacines labrales (STSJ de La Rija de 1 de juni de 1992). > Expresar cn libertad sus pinines en las materias cncernientes a la esfera de su representación. La libertad de expresión se encuentra sujeta a ls límites del respet de la intimidad y el hnr de las persnas y las exigencias de la buena fe cntractual. Ésts

11 deben determinarse en función del análisis de las expresines utilizadas, la finalidad perseguida y ls medis en que se prducen, de md que sól resulten sancinables las cnductas que impliquen un exces en el ejercici de este derech y l sean en prprción a su entidad (STS de 24 de nviembre de 1986). A ests efects, se hace precis valrar las frases emitidas cnfrme al significad que crrespnde al lenguaje viv, de cmunicación rdinaria y el cntext en que tuviern lugar, para precisar si tienen la entidad, gravedad y culpabilidad suficiente para tipificar la falta sancinable cn el despid (STS de 29 de abril de 1986). Se pueden dar a cncer y distribuir las publicacines de interés labral scial, cmunicándl a la empresa. Y es psible utilizar a tales efects el crre electrónic cn cnsentimient de la empresa (STS de 26 de nviembre de 2001). > Dispner de un crédit de hras mensuales retribuidas, cada delegad de prevención, para el ejercici de sus funcines, de acuerd cn la siguiente escala de trabajadres (clumna izquierda) y hras (clumna derecha): Est se elabra cn independencia de su cncreta jrnada de trabaj (SSTSJ de Madrid de 29 de ctubre de 1990 y Cantabria de 13 de abril de 1992). Pdrá pactarse en cnveni clectiv la acumulación de hras de ls distints miembrs del cmité de empresa y, en su cas, de ls delegads de persnal, en un varis de sus cmpnentes, sin rebasar el máxim ttal, pudiend quedar relevad relevads del trabaj, sin perjuici de su remuneración. En principi, cm se ha vist, la regla general es que la disminución de plantilla n reduce autmáticamente el númer de representantes, salv previsión al respect en el cnveni clectiv aplicable acuerd entre empresa y representantes. Sin embarg, las hras mensuales retribuidas se fijan en función del númer de trabajadres que prestan servicis en la empresa, debiend ajustarse esa prprción tantas veces se mdifique en más mens la plantilla (STSJ de Castilla-La Mancha de 11 de ctubre de 1991 y STSJ del País Vasc de 19 de diciembre de 1994). N es necesari especificar qué funcines cncretas se realizan dentr del crédit hrari (TSJ de Madrid de 23 de ener de 2002). La jurisprudencia ha elabrad una dctrina de la presunción iuris tantum de prbidad del representante en el emple y agtamient del crédit hrari (STS de 14 de juni de 1991). De md que cabe afirmar la presunción de que las hras slicitadas para el ejercici de las tareas representativas sn empleadas crrectamente, debiend la empresa prbar l cntrari (STS de 10 de febrer de 1990). Para ell, puede vigilar a ls representantes, inclus cn la utilización de detectives privads (STS de 21 de septiembre de 1990).

12 Sin embarg, debe tenerse en cuenta que la naturaleza de la representación implica que el representante ha de tener iniciativa y libertad en el desarrll de su cmetid, dentr de sus amplis límites. Pr l que, aunque fuera vist en hras de ausencia en bares y restaurantes, estas reunines previas cn cmpañers y cambis de impresines cn ells, así cm la celebración de entrevistas en ests lcales, cnstituyen un us impuest pr la realidad scial, que pueden resultar de imprescindible realización (STS de 13 de juni de 1990). La actividad en rden a las funcines de representación es multifrme y puede, y a veces debe, realizarse en bares, reunines infrmales cn ls cmpañers, etc., sin que pueda exigirse un cómput escrupuls en el tiemp emplead, que ha de ser flexible y preservarse la independencia del representante (STS de 12 de febrer de 1990). Resulta difícil y prblemátic determinar pr las bservacines externas si ls representantes de ls trabajadres están desempeñand, n, las funcines prpias del carg (STS de 13 de juni de 1990). Est cnduce a interpretar de frma restrictiva la facultad disciplinaria de la empresa pr us indebid del crédit hrari, pudiend alcanzarse el despid sól en ls cass en ls que el emple en prvech prpi del crédit hrari cncedid sea manifiest y habitual, bien cuand la irregularidad en su justificación sea cntinua y relevante (STS de 14 de juni de 1990). Así, pr ejempl, el supuest de un delegad de prevención que se descubre que siempre emplea el crédit hrari para visitar él sl la misma casa de citas. Cnviene recrdar ahra que, de cnfrmidad cn ls arts. 36 y 37 de la LPRL, el tiemp invertid en acmpañar a ls técnics en evaluacines de carácter preventiv del mediambiente labral y a ls inspectres de Trabaj en las visitas al centr, así cm el emplead en las necesarias pesquisas, tras una lesión en la salud integridad de ls trabajadres para averiguar sus causas, aunque se cnsidera cm tiemp de trabaj retribuid, n se imputa al crédit hrari. La utilización del crédit hrari requiere, en principi, un preavis a la empresa y su psterir justificación, per en ningún cas una autrización (SSTS de 6 de abril de 1987, 14 de marz de 1988 y 21 de septiembre de 1990). Ahra bien, se pdrá bviar el avis dependiend de las cncretas circunstancias de hech. Est es cuand pr el carácter urgente imprevist de la situación se hiciera impsible el avis ineficaces las funcines que requieran llevarse a cab (STS de 8 de juli de 1982). En cuant a la justificación, siempre será preceptiva, sin embarg, pera en el plan frmal cm exigencia de una indicación al empresari de la finalidad genérica del tiemp utilizad, a efects del cntrl ttal dispnible, sin que sea precisa una cumplida prueba a través de medis hábiles al respect, de las cncretas actividades realizadas en las hras utilizadas (STS de 19 de septiembre de 1990).

13 > El empresari deberá prprcinarles la frmación en materia preventiva que resulte necesaria para el ejercici de sus funcines. Nrmalmente cincidirá y será suficiente cn la frmación crrespndiente al nivel básic de funcines preventivas. Obligacines A ls delegads de prevención les crrespnderá guardar el silenci prfesinal debid respect a las infrmacines a que tuvieran acces cm cnsecuencia de su actuación en materia preventiva en la empresa (arts de la LPRL y 65.2 del ET). Sin embarg, el sigil sbre estas materias juega mal cn el derech a infrmar a ls trabajadres representads, cncebid en términs amplis, cm se ha vist, y una interpretación literal del deber de guardar sigil pdría restringir, anular, la libertad de expresión de pinines y la bligación de infrmar a ls representads sbre temas que tienen una repercusión directa en su seguridad y salud. Pr ell, el términ sigil debe entenderse referid a grads de intensidad menr que ls de secret (STSJ del País Vasc de 15 de abril de 1992). El sigil se refiere más bien a una utilización prudente de la infrmación que se psee. L que se prhíbe es una utilización indiscriminada de la infrmación, per n aquella necesaria para la función representativa que stentan (STS de 13 de diciembre de 1989). El cmité de seguridad y salud > Cnstitución. Es el órgan paritari y clegiad de participación, cuya función es la cnsulta regular y periódica de la empresa en materia de prevención de riesgs labrables (art de la LPRL). Se deberá cnstituir en tdas las empresas centrs de trabaj que cuenten cn 50 más trabajadres (art de la LPRL). En la práctica se ha cuestinad si es preceptiv frmarl cuand la empresa tiene una pluralidad de centrs en un ámbit prvincial, per ningun de ells alcanza ls 50 trabajadres. Pr su parte, la jurisprudencia ha cntestad afirmativamente, alegand que el ámbit de cnstitución del cmité de seguridad y salud labral es el centr de trabaj la empresa, siempre que aquél ésta superen ls 50 trabajadres (art de la LPRL). "Para cnseguir una interpretación crrecta del precept mencinad, debe, en primer lugar, relacinarse cn el artícul 34 del mism text legal, incluid también en el Capítul V de él, referente a la cnsulta y participación de ls trabajadres. Éste dispne que ls trabajadres tienen derech a participar en la empresa en las cuestines relacinadas cn la prevención de riesgs en el trabaj; en las empresas centrs de trabaj que cuenten cn seis más trabajadres, la participación se canalizará a través de sus representantes y la representación especializada que se regula en este capítul crrespndiend a ls cmités de empresa, a ls delegads de persnal y a ls representantes sindicales, en ls términs que, respectivamente, les recncen el Estatut de ls Trabajadres, la Ley de Órgans de Representación del Persnal al Servici de las Administracines Públicas y la Ley Orgánica de Libertad Sindical, la defensa de ls intereses de ls trabajadres en la materia de prevención de riesgs en el trabaj".

14 Pr l tant, "una interpretación sistemática de la nrmativa examinada ns cnduce a esta slución". N hay que lvidar que la LPRL cumple, pr un lad, el mandat cntenid en el artícul 40.2 de la Cnstitución, que encmienda a ls pderes públics el velar pr la seguridad e higiene en el trabaj y, pr tr, transpne al derech españl la directiva cmunitaria más significativa al respect (la 89/391/CEE), relativa a la aplicación de las medidas para prmver la mejra de la seguridad y salud en el trabaj. La ley cnsigue, además, unificar una nrmativa dispersa pniéndla al día cnfrme a las nuevas situacines n cntempladas cn anteriridad. L que cmprta que la ley se articule sbre ls principis de eficacia, crdinación y participación, fmentand una auténtica cultura preventiva, según recge en su expsición de mtivs que, además, al referirse al Capítul V, cnfigura el cmité de seguridad y salud cm el órgan de encuentr entre ls representantes de ls trabajadres y el empresari para el desarrll de una participación equilibrada en materia de prevención de riesgs. Pr tr lad, difícilmente se armniza la pstura restrictiva, al interpretar el repetid artícul 38 cn la cnexión establecida pr el legisladr, en el artícul 34, cn la representación de ls trabajadres en su Estatut (arts. 61 y siguientes) en esta materia de prevención de riesgs. La prpia expsición de mtivs citada, muy significativamente, señala que la prtección del trabajadr frente a ls riesgs labrales exige una actuación de la empresa que desbrda el mer cumplimient frmal de un cnjunt, más mens ampli, de deberes y bligacines empresariales. Así l demuestra también el detallad articulad de la ley al referirse al cntrl de ls servicis de prevención, cnsiderand las peculiaridades de las pequeñas empresas; a la participación activa de empresaris y trabajadres en esta materia; a la bligación empresarial de infrmación y cnsulta a ls trabajadres sbre td l que afecte a seguridad y salud labral; e inclus a la vigilancia y cntrl, periódic, en su cas, de la salud de ls trabajadres en función de ls riesgs en el trabaj. Td est sería incmpatible cn una falta de cnstitución de ls cmités de seguridad y salud dada la función que tienen atribuida, entre tras, la de cncer directamente la situación relativa a la prevención de riesgs en el trabaj. Finalmente, se puede añadir que si se admitiera la tesis cntraria, se dejaría sin participar a ls trabajadres en la seguridad y prevención de psibles riesgs labrales en aquells cass en que existe un elevad númer de ells, per disperss en muchs centrs de trabaj, y est iría en cntra del espíritu de la ley. L expuest y raznad supne la desestimación del recurs y la cnfirmación de la sentencia (STSJ de Cataluña de 6 de juni de 2000 y STS 2 de diciembre de 1997). > Cmpsición. El cmité de seguridad y salud, dad su carácter de órgan mixt, estará frmad cn el mism númer de miembrs de cada parte (art de la LPRL), pr: Ls delegads de prevención. El empresari y/ sus representantes.

15 El párraf tercer del artícul 38.2 de la ya citada Ley de Prevención de Riesgs Labrales establece: "En las reunines del cmité de seguridad y salud participarán, cn vz per sin vt, ls delegads sindicales y ls respnsables técnics de la prevención en la empresa que n estén incluids en la cmpsición a la que se refiere el párraf anterir. En las mismas cndicines pdrán participar trabajadres de la empresa que cuenten cn una especial cualificación infrmación respect de cncretas cuestines que se debatan en este órgan y técnics en prevención ajens a la empresa, siempre que así l slicite alguna de las representacines en el Cmité". La nrma n exige para dar acces a dichs trabajadres, cn vz per sin vt, que se traten temas específics, que se realice una especial cnvcatria ni much mens que deba justificar el mtiv pr el cual quiere estar presente en la reunión, basta cn que sea trabajadr de la empresa, tenga una especial cualificación infrmación de las cuestines debatidas y que así l slicite alguna de las representacines en el Cmité (STSJ de Cantabria de 4 de ctubre de 2006). > Cmpetencias y funcines. El cmité de seguridad y salud puede desarrllar las siguientes cmpetencias (art de la LPRL): Participar en la elabración, puesta en práctica y evaluación de ls planes y prgramas de prevención de riesgs labrables. Prmver iniciativas sbre métds y prcedimients para la efectiva prevención de ls riesgs, prpniend a la empresa la mejra de las cndicines la crrección de las deficiencias existentes. En el ejercici de dichas cmpetencias el cmité de seguridad y salud pdrá llevar a cab las siguientes funcines (art de la Ley de Prevención de Riesgs Labrales): Cncer directamente la situación relativa a la prevención de riesgs en el centr de trabaj, realizand las visitas que estime prtun. Saber cuánts dcuments e infrmes relativs a las cndicines de trabaj necesaris para el cumplimient de sus funcines y ls prcedentes de la actividad del servici de prevención, en su cas. Cncer y analizar ls dañs prducids en la salud en la integridad física de ls trabajadres, cn el bjetiv de valrar sus causas y prpner las medidas preventivas prtunas. Cncer e infrmar de la memria y prgramación anual de servicis de prevención. > Régimen de funcinamient. El cmité de seguridad y salud elabrará sus prpias nrmas de funcinamient (art de la LPRL). Si bien, sus reunines deberán ser trimestrales y siempre que l slicite alguna de las partes que l cmpnen (art de

16 la LPRL). Cn carácter previ a la puesta en práctica de ls planes y prgramas de prevención de riesgs en la empresa, deberán debatirse ls pryects referids a cualquiera de las siguientes materias: Planificación, rganización del trabaj e intrducción de nuevas tecnlgías. Organización y desarrll de las actividades de prtección y prevención. Frmación en materia preventiva. En estas reunines pueden participar cn vz, per sin vt (art de la LPRL): Ls delegads sindicales. Ls trabajadres de la empresa que cuenten cn una especial cualificación infrmación respect de cncretas cuestines que se vayan a debatir. Ls técnics en prevención ajens a la empresa, siempre que l slicite alguna de las representacines del cmité.