DEV RESUELVE RECURSO DE REPOSICIÓN PRESENTADO POR ENAP REFINERÍAS S.A. VISTOS:

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1 DEV RESUELVE RECURSO DE REPOSICIÓN PRESENTADO POR ENAP REFINERÍAS S.A. RES. EX. N 6 / ROL D Santiag, 27 de ctubre de 2022 VISTOS: Cnfrme a l dispuest en el artícul segund de la Ley N , que establece la Ley Orgánica de la Superintendencia del Medi Ambiente (en adelante, LO-SMA ); en la Ley N sbre Bases Generales del Medi Ambiente; en la Ley N , Ley Orgánica Cnstitucinal de Bases Generales de la Administración del Estad; en la Ley N , que establece las Bases de ls Prcedimients Administrativs que rigen ls Acts de ls Órgans de la Administración del Estad; en el Decret cn Fuerza de Ley N 3, de 13 de may de 2010, del Ministeri Secretaría General de la Presidencia, que Fija la Planta de la Superintendencia del Medi Ambiente; en la Reslución Exenta N 2124, de 30 de septiembre de 2021, de la Superintendencia del Medi Ambiente, que fija la rganización interna de la Superintendencia del Medi Ambiente; en la Res. Ex. RA N /44/2021, de 10 de may de 2021, de la Superintendencia del Medi Ambiente, que nmbra a la Jefa del Departament de Sanción y Cumplimient; en la Reslución Exenta N 549, de 31 de marz de 2020, de la Superintendencia del Medi Ambiente, que Renueva Reglas de funcinamient especial de Oficina de Partes y Oficina de Transparencia y Participación Ciudadana; y en la Reslución N 7, de 26 de marz 2019, de la Cntralría General de la República, que Fija Nrmas Sbre Exención del Trámite de Tma de Razón. CONSIDERANDO: I. Antecedentes del prcedimient Rl D Que, cn fecha 10 de marz de 2022, y de acuerd a l señalad en el artícul 49 de la LO-SMA, se di inici a la instrucción del prcedimient administrativ sancinatri Rl D , cn la frmulación de cargs en cntra de la sciedad Enap Refinerías S.A. (en adelante e indistintamente, la titular ), en virtud de las infraccines tipificadas en el artícul 35, letra a) y letra g) de la LO-SMA. Dicha frmulación de cargs fue ntificada a la titular, de cnfrmidad a l dispuest en el incis III del artícul 46 de la ley N , cn fecha 10 de marz de 2022, según el acta de ntificación persnal respectiva. 2. Que, mediante la Reslución Exenta N 3/Rl D , de fecha 06 de juni de 2022, esta Superintendencia tuv pr presentads ls descargs ingresads pr la titular en el presente prcedimient sancinatri cn fecha 11 de abril de Que, mediante la Reslución Exenta N 5/Rl D , de fecha 20 de ctubre de 2022 (en adelante, Res. Ex. N 5/Rl D ), esta Superintendencia slicitó la siguiente infrmación a la titular cn el bjet de cntar cn antecedentes necesaris para la pnderación de las circunstancias del artícul 40 de la LO-SMA, a entregar dentr del plaz de 4 días hábiles: 1) Balance Tributari de la sciedad Enap Refinerías S.A., crrespndiente al añ 2021; 2) Estads Financiers (balance general, estad de resultad, estad de fluj de efectiv y nta de ls estads financiers) de la sciedad Enap Refinerías S.A., crrespndiente al añ 2021; 3) Infrmar y acreditar a través de antecedentes fehacientes y cmprbables, ls csts incurrids y fechas de implementación de las siguientes medidas crrectivas señaladas en el escrit de descargs, ingresad pr la titular cn fecha 11 de abril de 2022 y asciadas a la infracción N 1 imputada mediante la Res. Ex. N 1/Rl D : i) Incrpración de tecnlgía en ls sistemas de prteccines de las unidades de prces que sincrnizan accines rápidas y crdinadas para prteger la integridad de las plantas, disminuyend ls requerimients de descarga al Sistema de Antrchas; ii) Intercnexión de las tres antrchas para que estas funcinen cm un sistema integrad para evacuación de gases; iii) Página 1 de 5

2 Instalación de un analizadr en línea para la antrcha L-1390; iv) Instalación de un sistema de medición y cntrl de la razón hidrcarbur/vapr inyectad en la antrcha L-1390; v) Instalación de una cámara infrarrja que mnitrea el cmprtamient térmic de la llama de antrcha L-1390; vi) Sistema de mnitre de calidad del aire; 4) Infrmar y acreditar a través de antecedentes fehacientes y cmprbables, el grad de implementación de cada una de las medidas crrectivas señaladas en el punt anterir a la fecha de ntificación de la presente reslución, señaland la respectiva fecha de implementación e incrprand registrs fehacientes que den cuenta de l anterir tales cm vides y/ ftgrafías fechadas y gerreferenciadas. En cas de existir medidas que estén en ejecución, se deberá indicar en qué fecha se cntempla su términ de ejecución, detalland ls csts asciads a la ejecución de dichas medidas que se encuentren pendientes de pag. Finalmente, se deberá acmpañar registrs fehacientes que justifiquen la efectividad de las medidas crrectivas adptadas para hacerse carg de la infracción imputada y de sus efects, cuand crrespnda. 4. Que, la Res. Ex. N 5/Rl D fue ntificada a la titular mediante crre electrónic cn fecha 20 de ctubre de II. Sbre el recurs de repsición deducid pr la empresa cntra la Res. Ex. N 5/Rl D Que, cn fecha 21 de ctubre de 2022, la titular presentó un recurs de repsición en virtud del cual slicitó a esta Superintendencia fijar un plaz de 4 días hábiles a 10 días hábiles, fundándse en ls siguientes cuatr arguments principales: i) La infrmación slicitada se cnsidera infrmación técnica cmpleja cuya preparación demanda esfuerzs cnsiderables de distintas divisines al interir de la Cmpañía. ii) iii) iv) La Res. Ex. N 5/Rl D cnstituye un act trámite cualificad susceptible de ser impugnad, debid a que ha dejad a la titular en una situación de indefensión, en tant el plaz actad expne injustificadamente a la titular al riesg de n cumplir cn l requerid, circunstancia que pdría imprtar la cnfiguración de una infracción de la LOSMA. N existe justificación ni razón legal para la impsición de un plaz tan actad, atendid el tiemp transcurrid desde la presentación de ls descargs. La Res. Ex. N 5/Rl D cntiene una transcripción de las medidas que la titular señaló cm implementadas en su escrit de descargs, sin embarg, tdas esas medidas fuern implementadas hace ya un tiemp, l que hace extremadamente cmplej cumplir cn l requerid dentr de un plaz de 4 días hábiles. 6. Que, de cnfrmidad cn l dispuest en el artícul 62 de la LO-SMA, en td l n previst pr dicha ley, se aplicará supletriamente la Ley N En cuant al plaz de interpsición el artícul 59 de la Ley N dispne que El recurs de repsición se interpndrá dentr del plaz de cinc días ante el mism órgan que dictó el act que se impugna ( ). La Res. Ex. N 5/Rl D fue ntificada a la titular a través de crre electrónic cn la misma fecha de la reslución, es decir, el día 20 de ctubre de 2022, pr l que el recurs de repsición fue deducid pr la empresa dentr del plaz previst pr el artícul 59 de la Ley N Que, en cuant a la prcedencia del recurs de repsición, es necesari indicar que en principi td act dictad pr la Administración del Estad es impugnable mediante ls recurss de repsición y jerárquic en subsidi, de cnfrmidad al principi de impugnabilidad dispuest en el artícul 15 de la Ley N Sin embarg, este precept nrmativ establece una imprtante limitación en su incis segund, ya que, en cas de tratarse de acts de mer trámite, ls recurss en cment serán prcedentes, sól cuand dichs acts determinen la impsibilidad de cntinuar el prcedimient prduzcan indefensión. Cabe analizar entnces, qué tip de act administrativ es la Res. Ex. N 5/ROL D , reclamada en auts, en razón del cntenid de la referida reslución, a fin de determinar su naturaleza jurídica. Página 2 de 5

3 8. Que, el prcedimient administrativ es definid pr el artícul 18 de la Ley N señaland que El prcedimient administrativ es una sucesión de acts trámite vinculads entre sí, emanads de la Administración y, en su cas, de particulares interesads, que tiene pr finalidad un act administrativ terminal (énfasis agregad). Pr su parte, la LO-SMA identifica cuales sn las reslucines que pnen fin al prcedimient administrativ sancinadr, señaland, en su artícul 54, que una vez emitid el Dictamen pr parte del Instructr del prcedimient, el Superintendente dictará una reslución fundada en la cual abslverá al infractr aplicará la sanción, en su cas. Asimism, el incis sext del artícul 42 de la LO-SMA indica que el prcedimient administrativ se dará pr cncluid una vez cumplid el prgrama de cumplimient que se hubiere aprbad previamente en el prcedimient. 9. Que, la dctrina nacinal, pr su parte, ha delinead la distinción entre ls acts trámite y ls acts terminales decisris, afirmand que [s]n acts trámites aquells que se dictan dentr de un prcedimient administrativ y que dan curs prgresiv al mism. Acts terminales decisris sn aquells en ls que radica la reslución administrativa, es decir, la decisión que pne fin al prcedimient. Se trata de la reslución que pne fin a prcedimient administrativ y en la que se cntiene la decisión de las cuestines planteadas pr ls interesads pr la prpia Administración Pública ( ) 1 Es decir, ls acts de mer trámite serán presupuest de la decisión de fnd que resuelva finalmente el prcedimient administrativ sancinadr. 10. Que, la Res. Ex. N 5/Rl D crrespnde a un de mer trámite, en tant n se prnuncia sbre el bjet del prcedimient ni pne términ al mism. Pr cnsiguiente, a fin de pder determinar la prcedencia del recurs de repsición deducid en auts, crrespnde analizar si l resuelt pr el antedich act trámite determina la impsibilidad de cntinuar el prcedimient prduce indefensión. 11. Que, cnfrme se ha señalad, la Res. Ex. N 5/Rl D requiere infrmación a la titular cn el bjet de cntar cn ls antecedentes necesaris para pnderar las circunstancias del artícul 40 de la LO-SMA, pr l que n prvca la impsibilidad de cntinuar el prcedimient. 12. Que, el recurs de repsición presentad pr la titular recnce que la reslución impugnada crrespnde a un act trámite y argumenta que el mism prduciría indefensión, de acuerd a l indicad en el Cnsiderand 5 de la presente Reslución. El fundament de la repsición se centra en cuestinar el plaz de 4 días hábiles para presentar la infrmación slicitada, especialmente, la infrmación asciada a las medidas crrectivas que la empresa implementó, sin justificar ls mtivs pr ls cuales n resultaría psible presentar la infrmación asciada al punt N 1) referida al Balance Tributari de la sciedad Enap Refinerías S.A.; ni la infrmación slicitada en el punt N 2) asciada a ls Estads Financiers de la misma titular. 13. Que, respect de la infrmación asciada a las medidas crrectivas, se debe señalar que el escrit de descargs presentad pr la titular cn fecha 11 de abril de 2022 cntiene un apartad de análisis de las circunstancias del artícul 40 de la LOSMA, que incluye la perspectiva de la titular respect de la adpción de medidas crrectivas, cuy detalle se remite al apartad de Benefici Ecnómic del mism escrit, indicand respect del carg 1 que la titular ha incurrid en csts para reducir ls requerimients hacia el Sistema de Antrchas y asegurar su peración, habiéndse adptad las siguientes medidas: i) Incrpración de tecnlgía en ls sistemas de prteccines de las unidades de prces que sincrnizan accines rápidas y crdinadas para prteger la integridad de las plantas, disminuyend ls requerimients de descarga al Sistema de Antrchas; ii) Intercnexión de las tres antrchas para que estas funcinen cm un sistema integrad para evacuación de gases; iii) Instalación de un analizadr en línea para la antrcha L-1390; iv) Instalación de un sistema de medición y cntrl de la razón hidrcarbur/vapr inyectad en la antrcha L-1390; v) Instalación de una cámara infrarrja que mnitrea el cmprtamient térmic de la llama de antrcha L-1390 y; vi)sistema de mnitre de calidad del aire. 1 BERMÚDEZ SOTO, Jge, Derech Administrativ General. Legal Publishing. Añ Pág Página 3 de 5

4 14. Que, es la prpia titular quien cmunicó a esta Superintendencia el listad de medidas que habrían sid adptadas pr la empresa al mment de la presentación del escrit de descargs, pr l que la slicitud de la infrmación requerida mediante la Res. Ex. N 5, en el punt cuestinad, únicamente tiene cm bjetiv acreditar ls hechs que la misma titular adelantó en la prtunidad prcesal crrespndiente a ls descargs. Dich l anterir, resulta cuestinable sstener que el plaz trgad para remitir la infrmación slicitada prvca una situación de indefensión para la titular, en cuant una vez que la pus en cncimient de la SMA, cm parte de su estrategia de defensa, debió necesariamente haber tenid a la vista y sistematizada la infrmación requerida, a fin de sustentar fundadamente sus dichs y, que permitiera la adecuada pnderación de las circunstancias del artícul 40 de la LO-SMA. 15. Que, pr td l raznad, se cncluye la imprcedencia del recurs de repsición intentad en virtud de la naturaleza de la reslución recurrida sumad a que el mism n prvca una situación de indefensión a la titular, pr l que n se justifica mdificar l ya resuelt pr la Res. Ex. N 5/Rl D en cuant al plaz de 4 días hábiles para dar respuesta al requerimient de infrmación. 16. Que, cn fecha 26 de ctubre de 2022, la empresa presentó parte de la infrmación slicitada, acmpañand ls siguientes dcuments: - Al N 1 de la slicitud: Balance tributari crrespndiente a ls añs 2019, 2020 y Al N 2 de la slicitud: estads financiers crrespndientes a ls añs 2019, 2020 y Al N 3 de la slicitud: Tabla en la cual se indican ls trabajs realizads, el desembls asciad, su fecha de implementación y alguns cmentaris. - Al N 4 de la slicitud: Anex 4.1: Dcument que describe el funcinamient de ls sistemas de prteccines y ls trabajs que han sid realizads; diagrama del sistema de prteccines e instrumentación de la planta de azufre 1. Anex 4.2. Dcument que describe el sistema de intercnexión, incluyend antecedentes sbre la fecha de ejecución y ftgrafías actuales que grafican ls trabajs realizads; diagrama general del sistema de intercnexión de antrchas. Anex 4.3: Dcument que describe la instalación del analizadr en línea, incluyend antecedentes sbre la fecha de ejecución y ftgrafías actuales que grafican ls trabajs realizads y la existencia de ls equips; crres electrónics y ctizacines anexas al dcument anterir. Anex 4.4: Dcument que evidencia la implementación de la razón vapr/ hidrcarbur; set de ftgrafías de la implementación en el Sistema de Cntrl Distribuid (DCS). Anex 4.5: Dcument que evidencia la cmpra e instalación de la cámara infrarrja; set de ftgrafías de la instalación de la cámara infrarrja. Anex 4.6: Dcument que describe la red de mnitre de calidad del aire existente; Cntrats de prestación de servicis celebrads para la mantención de la red de mnitre; set de ftgrafías de las estacines de la red de mnitres; cmprbante de catastr de la red de mnitre ante la SMA. 17. Que respect al N 3 de la slicitud de infrmación, la empresa indica que se encuentra recpiland ls respalds cntables respect a las accines ejecutadas. 18. Que, en atención a l indicad precedentemente, se fijará un nuev plaz para la entrega de la infrmación slicitada, según se expndrá en el Resuelv II de la presente reslución. Página 4 de 5

5 RESUELVO: I. RECHAZAR EL RECURSO DE REPOSICIÓN deducid pr la sciedad Enap Refinerías S.A. en su escrit de 21 de ctubre de 2022, cntra la Res. Ex. N 5/Rl D , pr ls mtivs señalads en ls cnsiderands 10 y siguientes de la presente reslución. II. FIJAR NUEVO PLAZO PARA RESPONDER LO REQUERIDO MEDIANTE RES. EX. N 5/ROL D En virtud de ls antecedentes anterirmente expuests se cncede un plaz adicinal de 2 días hábiles para presentar ls antecedentes slicitads mediante la Res. Ex. N 5/Rl D , cntads desde la ntificación de la presente reslución. III. TENER POR ACOMPAÑADOS ls dcuments presentads cn fecha 26 de ctubre de 2022 pr Enap, señalads en el cnsiderand 16 de la presente reslución. IV. NOTIFICAR POR CORREO ELECTRÓNICO a Enap Refinerías S.A., de acuerd al Resuelv I de la Res. Ex. 4/Rl D , en las siguientes casillas de crre electrónic Asimism, ntificar pr crre electrónic a la Ilustre Municipalidad de Hualpén, a ls siguientes crres electrónics: V. NOTIFICAR POR CARTA CERTIFICADA, pr tr de ls medis que establece el artícul 46 de la Ley N a Gabriela Francisca Tramón Pérez Fiscal Instructra suplente del Departament de Sanción y Cumplimient Superintendencia del Medi Ambiente LSS/DGP Crre electrónic: - Sr. Patrici Farfán Bórquez, Sr. Jsé Ilharrebrde Castr, Sr. Pedr Echeverría Faz, Sr. Jsé Scaglitti Ravera - Sr. Miguel Ángel Rivera Mrales, Sr. Fernand Crtés Mancilla, Carta Certificada: - Sra. Rmina Medina Calderón, CC: - Sr. Juan Pabl Granzw, Oficina Reginal del Bibí. Página 5 de 5