fundamento de los Derechos Humanos

Transcripción

1 fundament de ls Derechs Humans DEFINICION Se entiende aquí pr fundament de ls Derechs Humans la realidad realidades, de carácter scial intersubjetiv, que prprcinan a ls Derechs Humans la cnsistencia necesaria para que puedan ser recncids, respetads y prmvids en su cnjunt, de frma indivisible e interdependiente, y puedan pryectarse hacia un desarrll siempre abiert y perfectible. Esa realidad n es tra que el valr scial fundamental de la dignidad de la persna humana. CARACTERES El fundament de ls Derechs Humans tiene las siguientes características: Es un fundament estable permanente. El fundament de ls Derechs Humans es el centr de gravedad referencia que da sentid de unidad y permanencia a ls misms. Tiene carácter históric, de tal manera que va tmand significad y sentid según las distintas épcas culturas que l materializan. Puede decirse que, pr tant que frmalmente es estable, per materialmente variable. O dich de tra manera un fundament de estructura estable, per de cntenid variable. Existe, en cnsecuencia, un cncept frmal, universalmente aceptad, acerca del fundament de ls derechs, que es la dignidad de la persna humana, per su significad y cntenid varía de unas culturas a tras y de una épcas a tras. Es un cncept que se va enriqueciend históricamente. Es decir, las cnquistas y lgrs para la dignidad de la persna humana se cnvierten en cada épca en el mínim imprescindible para épcas futuras. Pr tant es un cncept que se va ensanchand y llenand de cntenid a l larg de la histria. Determina en una dble dirección, la base, el sustent y el engarce tant de ls Derechs Humans, cm de sus crrelativs deberes básics, y a su vez de ls derechs fundamentales y de sus crrelativs deberes jurídics fundamentales. El fundament de ls Derechs Humans tiene naturaleza valrativa: es un valr scial fundamental que está en estrecha relación cn un dble plan de l scial: cn las necesidades básicas, que cnstituyen el bjet de ls Derechs Humans, y cn ls demás valres sciales fundamentales: justicia, igualdad, paz, vida, seguridad y felicidad CLASIFICACION Puest que cm ya se ha vist cn anteriridad ls Derechs Humans sn una realidad cmpleja de naturaleza étic- jurídica y plítica, según el ámbit al que se refiere la fundamentación de ls Derechs Humans puede hablarse de diverss tips clases de fundamentación: B5.1. FUNDAMENTACION ETICO-JURIDICA O IUSFILOSOFICA, cuy estudi crrespnde a la filsfía del Derech. B5.2. FUNDAMENTACION JURIDICO-POSITIVA, cuy estudi crrespnde a la ciencia jurídica. B5.3. FUNDAMENTACION JURIDICO-POLITICA, cuy estudi crrespnde a la Filsfía Plítica.

2 B5.4. FUNDAMENTACION ETICO-RELIGIOSA, cuy estudi crrespnde a las diversas religines. En el pensamient cristian crrespnde su estudi a la Telgía Mral. B5.1. FUNDAMENTACION ETICO-JURIDICA O IUSFILOSOFICA Dentr de la fundamentación étic-jurídica iusfilsófica de ls Derechs Humans puede establecerse una dble vía, que determina ds líneas de respuesta cmpletamente puestas y que, pr así decirl, atraviesan recrren tda la histria del pensamient filsófic-jurídic. Esa dble vía crrespnde a ds grandes crrientes de pensamient: La crriente iusnaturalista La crriente iusnaturalista encierra en su sen la existencia de una gran cantidad de escuelas: tmista, escuela del derech natural racinalista, netmism, marxism humanista etc... Esa crriente tiene carácter metafísic y afirma fundamentalmente la naturaleza jurídica de ls Derechs Humans. Para esta crriente de pensamient el fundament del derech psitiv -y, cnsiguientemente, de ls derechs fundamentales- se encuentra en ls Derechs Humans en cuant que derechs que crrespnden, "per se", a la naturaleza humana. De ahí que ese fundament se encuentre en l peculiar de la naturaleza humana respect de ls demás seres: su especial dignidad. Per, dad que pr dignidad se entiende la cndición pr la que se merece alg. Para evitar caer en una definición circular, el iusnaturalism afirma que aquell pr l que el hmbre se hace merecedr e tds ests derechs es libertad, que supne racinalidad, psibilidad de autdmini, cmunicación, amr y slidaridad. La crriente iuspsitivista La crriente iuspsitivista encierra -al igual que la crriente iusnaturalista- gran cantidad de escuelas: nrmativism legalista, etc... El psitivism es de sign antimetafísic y afirma fundamentalmente el carácter n jurídic de ls Derechs Humans. Para esta crriente de pensamient el fundament jurídic de ls derechs fundamentales se encuentra exclusivamente en las mismas nrmas de derech psitiv que ls recncen. Dentr de la fundamentación iusnaturalista, puede hablarse de un dble fundament: A. Un fundament últim mediat indirect El fundament últim de ls Derechs Humans está en la dignidad de la persna humana. Para el iusnaturalism medieval, el carácter persnal era l que hacía que el hmbre fuese imagen y semejanza de Dis. Para el iusnaturalism mdern, este carácter se da (cm dat bjetiv, real, cm hech scial) en la existencia misma del hmbre cm ser racinal, cn psibilidad de realizarse igualitaria, libre y slidariamente junt a ls demás seres humans. Pr tant, ser persna n es sól dispner de sí mism, sin dispner de sí mism junt a trs, que también tienen el derech y el deber de dispner de sí. La dignidad humana tiene una dble perspectiva (BLOCH):

3 Una perspectiva negativa: la persna n puede ser bjet de fensas y humillacines. Una perspectiva psitiva: la afirmación de la dignidad humana significa el plen desarrll de la persnalidad y la sciabilidad. El plen desarrll de la persnalidad implica, a su vez, ds dimensines(1): El recncimient de la ttal autdispnibilidad, sin interferencias e impediments externs, de las psibilidades de actuación prpias de cada hmbre. La autdeterminación que surge de la libre pryección histórica de la razón humana. El plen desarrll de la sciabilidad implica la participación cnsciente, crítica y respnsable, en la tma de decisines de ls diferentes clectivs cmunidades de ls que el sujet frma parte naturalmente -familia, puebl- pr libre elección sindicat, partid plític, etc. Un autr clave, fundamental, del que arranca directamente la cncepción actual del cncept de dignidad humana, es Kant. El filósf de Könisberg, en sus bras "Fundamentación de la metafísica de las cstumbres" y "principis metafísics del Derech" utiliza, cm sprte de la dignidad de la persna humana el argument según el cual "Ls seres cuya existencia n descansa en nuestra vluntad, sin en la naturaleza, tienen, cuand se trata de seres irracinales, un valr puramente relativ, cm medis, y pr es se llaman csas; en cambi, ls seres irracinales se llaman persnas prque su naturaleza ls distingue ya cm fines en sí misms, est es, cm alg que n puede ser usad cm medi y, pr tant, limita, en este sentid, td caprich (y es bjet de respet). Ests n sn pues, mers fines subjetivs, cuya existencia, cm efects de nuestra acción, tiene un valr para nstrs, sin que sn fines bjetivs, est es, realidades cuya existencia es en sí misma, un fin"(2). Ese element telelógic, n puramente negativ, cnsustancial a la dignidad de la persna humana es la que permite afirmarla cm sujet La dignidad significa para Kant -tal y cm expresa en la "Metafísica de las cstumbres"- que la persna humana n tiene preci, sin dignidad: "Aquell -dice Kant- que cnstituye la cndición para que alg sea un fin en sí mism, es n tiene meramente valr relativ preci, sin un valr intrínsec, est es, dignidad". En el sigl XX, buena parte del pensamient nekantian y de inspiración kantiana se expresa en la misma dirección: Para Vn Stein "persna es aquell que se determina pr sí mism frente a la csa, a la naturaleza, que n puede determinarse pr sí misma"(3). Para H. Henkel ls Derechs Humans en cuant que sn derechs de autdispsición implican la prhibición de que se haga al hmbre bjet de la dispsición de trs; est es, prhíbe que se le inserte en una relación medifin cmpletamente ajena a su autcnfrmación(4). Para K. Larenz el persnalism étic atribuye al hmbre, precisamente prque es "persna", un sentid étic, un valr en sí mism -n simplemente cm un medi para ls fines de trs-, y en este sentid, una "dignidad". De ell se sigue que td ser human tiene frente a cualquier tr, el derech a ser respetad pr él cm persna, a n ser perjudicad en su existencia(5). En las nrmas de Derech internacinal reguladras de Derechs Humans es frecuente las referencia a la dignidad de la persna humana:

4 En casines la referencia a la dignidad de la persna humana es incrrecta: caracterizándla imprpiamente, en frma de derech. Así l hace, pr ejempl, el artícul 11,1 de la Cnvención Americana de Derechs Humans: Tda persna tiene derech...al recncimient de su dignidad. En tras casines, sin embarg, la dignidad aparece crrectamente recncida cm fundament de ls Derechs Humans. Est tiene lugar en multitud de nrmas, tant internacinales cm nacinales. Entre ellas pueden señalarse ls siguientes: El Preámbul de la Declaración Universal de Derechs Humans afirma -en el primer Cnsiderand- que: la libertad, la justicia y la paz en el mund tienen pr base el recncimient de la dignidad... El quint Cnsiderand del Preámbul afirma que: ls puebls de las Nacines Unidas han reafirmad en la Carta su fe en...la dignidad y el valr de la persna... El artícul primer de la Declaración Universal prclama que: tds ls seres humans nacen libres e iguales en dignidad... La Declaración Americana de ls Derechs y Deberes del Hmbre afirma, en el Cnsiderand 1º, que: ls puebls americans han dignificad la persna humana... El Cnsiderand 2º de la Declaración Americana dice que:...ls Estads americans han recncid que ls derechs esenciales del hmbre n nacen del hech de ser nacinal de un determinad Estad, sin que tienen cm fundament ls atributs de la persna humana... El 2º Cnsiderand de la Declaración sbre la prtección de tdas las persnas cntra la trtura y trs trats penas crueles, inhumanas degradantes, aprbada pr la Asamblea general de las Nacines Unidas, en sesión de 9 de Diciembre de 1975 se afirma explícitamente que ls Derechs Humans: emanan de la dignidad inherente de la persna humana. En el mism sentid que el indicad en el punt anterir se expresa la letra d) del númer 1 del artícul 1º de la Cnvención relativa a la lucha cntra la discriminación en la esfera de la enseñanza, etc... La Cnstitución españla de 1978 aparece también la dignidad de la persna cm fundament de ls Derechs Humans, cuand afirma en el artícul que: la dignidad de la persna, ls derechs invilables que le sn inherentes...sn el fundament del rden plític y de la paz scial.

5 De la dignidad de la persna cm valr central emanan la justicia, la vida, la libertad, la igualdad, la seguridad y la slidaridad, que sn dimensines básicas de la persna, que en cuant tales se cnvierten en valres y determinan la existencia y legitimidad de tds ls Derechs Humans. Pr tra parte ess valres -justicia, vida, libertad, igualdad, seguridad, slidaridad- están indislublemente unids pr su raíz y fundament: el valr de la dignidad de la persna humana. De ahí que la legitimidad y fundament de un cncret derech human, cm V.Gr. el derech a la libertad de expresión el derech a la integridad crpral, n esté en la exclusiva referencia a un determinad valr (vida justicia seguridad libertad slidaridad) sin en la necesaria referencia a tds ls valres. Pr es, cuand se clasifican ls Derechs Humans en relación a la realización de un valr (derechs civiles y plítics en relación al valr libertad, ls derechs ecnómics sciales y culturales en relación al valr igualdad y ls derechs de ls puebls en relación al valr slidaridad) n se trata sin de un criteri puramente teóric de clasificación, que también estaría justificad históricamente pr la diferente interpretación idelógica que en el transcurs de la histria de ls Derechs Humans se ha realizad de ls misms liberal-individualista, scialista y la tendencia actual superadra de ambas. Esa necesaria unión sistemática de ls valres entre sí es patente en la Cnstitución españla de 1978, quien en su artícul 1.1. declara que: España se cnstituye en un Estad scial y demcrátic de Derech, que prpugna cm valres superires de su rdenamient jurídic la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralism jurídic. Hay que tener en cuenta, además, que ls valres que fundamentan, junt cn la dignidad humana, ls Derechs Humans n cnstituyen categrías axilógicas cerradas y estáticas, sin que se hallan abierts a las cntinuas y sucesivas necesidades que ls hmbres experimentan en el devenir de la histria. De ahí que ls distints Derechs Humans singulares supnen tras tantas especificacines espaci-temprales de ls valres básics citads(6). Y de ahí también la intrínseca unión existente entre el bjet de ls Derechs Humans y el fundament de ls misms. La justicia en ciert md encierra el significad de tds ls demás valres en cuant que supne que tdas y a cada una de las persnas les sea atribuid y garantizad l que le crrespnde -l suy-, l que le crrespnde pr su especial dignidad: Su recncimient cm ptencia (pder). El recncimient de su esfera de pder scial. El recncimient de su ámbit de autdeterminación cm ser libre (manifestación del pder scial de crdinación). El recncimient de su titularidad del pder sberan. El recncimient de su plena titularidad a la hra de crear nrmas jurídicas - dentr y fuera de la estructura del Estad-, recncedras y amparadras de sus derechs. El recncimient de la plena licitud de cualquier instrument que pueda garantizar, desde la idea de sistema de Derechs Humans, el ejercici efectiv de esas frmas de pder scial que sn ls Derechs Humans.

6 Tmand cm referencia la cncida bra de J. Rawls "Tería de la justicia" pdems recncer cm enunciads que cncretan las exigencias de la justicia, ls tres criteris que el autr citad denmina "principis de la justicia". Ess criteris sn ls siguientes: "Tds ls bienes sciales primaris se distribuirán pr igual, amens que una distribución desigual fuera ventajsa para ls mens favrecids". "Tda persna tendrá derech pr igual al más ampli sistema ttal de libertades básicas iguales, que sea cmpatible cn un sistema similar de libertad para tds". Se admiten las desigualdades sciales y ecnómicas, per baj la satisfacción de ds cndicines reglas: a. Que redunde en mayr benefici de ls mens afrtunads. b. Que ls cargs sciales estén ( hayan estad) abierts a tds en una justa igualdad de prtunidades. Cn el tercer criteri la igualdad radical queda pstergada en función de una psible desigualdad que invierta la tendencia actual n igualitaria, en la que ls mens afrtunads cada vez resultan mens favrecids. Si del valr dignidad derivábams el valr justicia, del valr justicia pdems ahra, a su vez, inferir trs cinc valres; pues si la definición clásica de justicia cnntaba "dar a cada cual l suy", he aquí cinc dimensines que sn "l suy" para td persna humana: vida, igualdad, libertad, slidaridad y seguridad: El valr vida, que es el valr que mejr muestra la interdependencia entre el pder físic y el pder scial, prque en el pder físic se incluyen a muchs trs vivientes, y en el pder scial sól a ls humans. Puede ser definida cm aquell que hace que un ente, alg que simplemente existe, puede realizar tant mvimients inmanentes, naturalmente autperfectivs y en armnía cn el medi: Hablams de "mvimients inmanentes", prque sn aquells que cmienzan y cncluyen en el prpi sujet que ls realiza, a diferencias de ls mvimients transitivs, que terminan en el tr bjet. Hablams de "naturalmente autperfectivs" prque a diferencia de ls rdenadres, ests seres pueden recuperar un equilibri perdid y crecer desde su cncepción, est supne una rganización creciente. Hablams de "armnía cn el medi", prque mantiene su prpia temperatura y rganización a partir de las psibilidades y dificultades que le frece el medi, l cual supne una apertura pr la que interactúa cn su ecsfera, tal y cm expne Dnceel en su bra "Antrplgía Filsófica". Per además de esta perspectiva bilógica, cmún a la de ls trs animales y las plantas, hay tra dimensión específica de la vida humana, que recibió el calificativ de racinal, scial, histórica, espiritual, etc., y en ella radican ls demás valres: libertad, slidaridad, etc. Es decir, mientras ls demás seres vivientes a l sum llegan a un determinad nivel de cnciencia, el ser human al ser capaz de autcnciencia, autpsesión autdmini, puede acceder a ls demás valres citads: seguridad, igualdad, libertad y slidaridad. Valres que, en cuant inspiran accines cncretas, dignifican a quienes pretenden alcanzarls. Desde esta perspectiva integral, el valr vida inspira está presente en las tres generacines de Derechs Humans:

7 En la primera generación, en cuant que es la que hace psible el ejercici de la libertad en sus diferentes manifestacines, y que n puede ser cercenada sin que deje de prducirse injusticia. En la segunda generación, prque es en función de ella que l scial, l ecnómic y l cultural cbran su verdadera dimensión. En la tercera generación, prque es la que subyace en el derech de ls puebls al desarrll, el derech a la paz y sbre td, a un medi ambiente san. El valr libertad, es quizá sbre el que más se ha insistid pr parte de filósfs, petas, prfetas y plítics. La libertad puede ser definida, en términs muy amplis, cm la exención de una necesidad para el cumplimient de un fin(7). La libertad puede ser cntemplada desde ds perspectivas diferentes: negativa una, psitiva la tra, tal y cm expne Isaías Berlín en su bra "Ds cncepts de libertad", publicada en Oxfrd en 1958: Desde una perspectiva negativa se habla de la libertad negativa, que cnsiste en la ausencia de cacción. Supne la existencia de un ámbit para pder actuar sin que existe en el mism la interferencia ni de trs sujets ni del Estad. Su antivalr es la cacción, que supne la interferencia grave y deliberada pr parte de tra persna, ya física, ya jurídica, pr virtud del cual el sujet n puede actuar cuand y cóm desea. La dimensión psitiva de la libertad significa la psibilidad de participación de frma racinal y libre en la vida scial. La libertad tiene sustancialmente tres manifestacines que juegan siempre en tda afirmación cncreta de una libertad(8): Exención independencia autnmía, pr la que se cnstituye una esfera de autnmía privada, de decisión persnal clectiva prtegida frente a presines que puedan determinarla. Pder hacer, est es, capacidad psitiva, para llevar a cab esas decisines y actuar eficazmente en la vida scial. Libertad de elección, entre hacer n hacer, entre varis haceres psibles. El valr igualdad tiene su antivalr en la discriminación, es el principi inspiradr de tds ls derechs ecnómics, sciales y culturales. Suele ser cnsiderad cm una "metanrma", una nrma que establece un criteri pr el que tdas las demás nrmas se relacinen cn ls sujets del derech. Sintéticamente pdría frmularse así: para tda persna, si reúne las cndicines de aplicabilidad de una nrma, debe aplicarse ésta siempre de idéntica manera. Salv que circunstancias relevantes justifiquen un tratamient nrmativ diferente, en benefici del sujet afectad pr tales circunstancias. Pr ejempl, respect al derech al sufragi: la diferencia de sex es irrelevante actualmente, per la diferencia de edad -cas de un niñ sin us de razón- es relevante para un tratamient nrmativ n idéntic. En trs cass, las nrmas pueden prpender a enmendar una desigualdad real generada pr raznes históricas, en ests cass se hablará de una discriminación inversa, que asume el principi igualitari aunque prpnga un tratamient nrmativ diferencial. Pr ejempl, las leyes que dispnen que un prcentaje de empleads de una empresa han de ser discapacitads, favrece para que persnas cn discapacidades puedan ser admitids cm trabajadres en las mismas; cn ell se tiende a que una situación de

8 desigualdad real entre ls candidats a un emple, se revierta lgrand que se admita que un discapacitad físic puede ser igualmente cmpetente para desarrllar tareas específicas que n afecten a su discapacidad. Finalmente, habría que actar que mientras para el liberalism se puede hablar de una igualdad frmal, que se limite a un tratamient prcesal igualitari, para el scialism l que interesa es llegar a una igualdad real, dnde se atienda las circunstancias de quienes están en situacines mens favrecidas. El valr slidaridad -derivación y actualización de la fraternité francesa de que sin cnfundirse cn una cncepción secularizada de la caridad, ni tampc cn la filantrpía, puede encntrar en ellas sus antecedentes. Denta ante td, la ampliación del sentid del nstrs(9). L cual tiene una dble perspectiva: Ser una virtud ética. Ser principi rientadr de la dinámica plítica en el sentid de integrar dentr de la acción del recncimient y las garantías de ls Derechs Humans a ls más despseíds, a ls que n ven recncida su categría de ciudadan de persna(10). B. Un fundament próxim, inmediat direct de ls Derechs Humans El fundament próxim, inmediat direct de ls Derechs Humans esta en el valr seguridad, y pr tant, en la necesidad de garantizar, para pder respetar la dignidad de la persna humana y ls valres que de ella derivan, ls cncrets Derechs Humans en cuant que cncretas dimensines de ls valres justicia, vida, libertad, igualdad y slidaridad. Cm señala Pérez-Luñ "Las principales cndicines que se cncitan en el cncept de seguridad jurídica... pdrían englbarse en ds exigencias básicas: 18. Crrección estructural, en cuant garantía de dispsición y frmulación regular de las nrmas e institucines integradras de un sistema jurídic Crrección funcinal, que cmprta la garantía del cumplimient del Derech pr tds sus destinataris y regularidad de actuación de ls órgans encargads de su aplicación.se trata de asegurar la realización del Derech mediante la sujeción al blque de la legalidad pr parte de ls pderes públics (principi de legalidad) y también de ls ciudadans"(11). Al fundament inmediat también se refieren las declaracines internacinales de Derechs Humans: Así, aunque llamándle imprpiamente derech, se afirma en el artícul 17 de la Declaración Americana...que: Tda persna tiene derech a...gzar de ls derechs civiles fundamentales. En tras casines la alusión al fundament inmediat viene recncid también imprpiamente en frma de derech, per referid a la cnsecuencia genérica del recncimient pr parte de las nrmas jurídicas de la dignidad de la persna humana: la persnalidad jurídica: 20. El artícul 3 de la Cnvención Americana de Derechs Humans establece que: Tda persna tiene derech al recncimient de la persnalidad jurídica. 21. El Pact de Derechs Civiles y Plítics establece, en su artícul 16, que: Td ser human tiene derech en tdas partes al recncimient de su persnalidad jurídica.

9 Teniend en cuenta la estructura dual del fundament de ls Derechs Humans (fundament inmediat y fundament mediat), éste n aparece ya sól cm un mer "a priri" teóric de ls misms, sin cm el centr efectiv de su recncimient. De aquí, que frente a la afirmación hecha pr Bbbi de que el prblema de fnd relativ a ls Derechs Humans n es tant el de su justificación, cm el de su prtección, puede decirse que n existe una verdadera prtección de aquells si previamente n se afirma la exigencia de asignar al hmbre aquellas garantías que pr su naturaleza le crrespnden. Así, pr ejempl, se afirma en el artícul 2 de la Declaración sbre la prtección de tdas las persnas cntra la trtura y trs trats penas crueles, inhumanas degradantes, aprbada pr la Asamblea General de las Nacines Unidas, en sesión de 9 de Diciembre de 1975, que "Td act de trtura trat cruel pena degradante, inhuman degradante cnstituye una fensa a la dignidad humana y será cndenad cm vilación de ls prpósits de la Carta de las Nacines Unidas y de ls Derechs Humans y libertades fundamentales prclamads en la Declaración Universal de Derechs Humans"(12). Existe, en cnsecuencia, una esencial unión entre el prblema del fundament de ls Derechs Humans y el prblema de las garantías de ls Derechs Humans. Cn razón se ha señalad pr Madit que "en medi de ls debates acerca del fundament de ls Derechs Humans está en jueg nada mens que la libertad humana y sus garantías"(13). La dimensión práctica - de garantía- del fundament de ls Derechs Humans se hace especialmente ntria en la especificación jurídic-plítica del mism. La dignidad de la persna humana aparece cm fin esencial de ls Estads rganizads en frma de Estad de derech. Así, pr ejempl, Franz Wieacker define el Estad de Derech cm aquel en que el Derech y el prcedimient jurídic están basads en la atención de la dignidad humana, de la libertad persnal y de la igualdad de derechs de ls ciudadans de ls hmbres(14). Ls Estads ttalitaris, pr el cntrari, supnen la negación radical de la dignidad de la persna humana. Rcc, un de ls teórics del fascism, afirmaba: "El individu n puede, según la cncepción fascista, ser cnsiderad cm el fin de la sciedad, es slamente el medi. Tda la vida de la sciedad cnsiste en hacer del individu el instrument de sus fines sciales... De dnde se extrae esta cnsecuencia: que para el fascism, el prblema fundamental n es el de ls derechs del individu de las clases, sin slamente el prblema del derech del Estad del cual se hace depender el deber del individu"(15). La Dctrina de la Seguridad Nacinal, de amplia difusión en América Latina, Africa y Asia, hacen un mal us del términ "seguridad", pues su mdel plític ttalitari y fascista se cnvierte en la negación misma de este valr y de ls ya mencinads. Téngase presente que el terrrism de Estad que lgran impner, que incluye la práctica de desaparicines frzadas, trturas y ejecucines sumarias de md sistemátic sn una negación simultanea de laslidaridad, la igualdad, la vida y la justicia B5.2. FUNDAMENTACION JURIDICO-POSITIVA

10 La fundamentación jurídic psitiva de ls Derechs Humans n puede estar sin en ls valres -y en ls principis que derivan de ells- que las cnstitucines recncen, bien de frma explícita, bien de frma implícita. Cm señala el prfesr Pérez-Luñ: Ls valres cnstitucinales...pseen una triple dimensión: a. fundamentadra, en el plan estátic, del cnjunt de dispsicines e institucines cnstitucinales, así cm del rdenamient jurídic en su cnjunt.pr ell, la dctrina germana ls cncibe cm "valres fundamentales" (Grundwerte) y nuestra Cnstitución cm "valres superires", para acentuar su significación de núcle básic e infrmadr de td el sistema jurídic- plític; b. rientadra, en sentid dinámic, del rden jurídic-plític hacia unas metas fines predeterminads, que hacen ilegítima cualquier dispsición nrmativa que persiga fines distints bstaculice la cnsecución de aquells enunciads en el sistema axilógic cnstitucinal; c. crítica, en cuant que su función, cm la de cualquier tr valr, reside en su idneidad para servir de criteri parámetr de valración para justipreciar hechs cnductas. De frma que es psible un cntrl jurisdiccinal de tdas las restantes nrmas del rdenamient en l que puedan entrañar de valr disvalr, pr su cnfrmidad infracción a ls valres cnstitucinales(16). Aquí el prblema de la legitimidad fundamentación de ls Derechs Humans se recnvierte en el prblema de la legitimidad legal legalidad de ls derechs fundamentales. En cuant que el principi de legalidad es un de ls pilares fundamentales de las garantías de ls Derechs Humans, ns cuparems de ella en el apartad dedicad a las garantías internas institucinales de ls Derechs Humans. L que es imprtante señalar ahra, en virtud de l antes dich, es la cnexión existente entre el fundament inmediat próxim de ls Derechs Humans y el fundament jurídic-psitiv de ls misms. B5.3. FUNDAMENTACION JURIDICO-POLITICA Ya hems vist antes, cuand hems vist la fundamentación iusfilsófica de ls Derechs Humans, que la idea de dignidad de la persna humana, en cuant que fundament de ls derechs está en la base de la estructura jurídic plítica del Estad de derech. Ahra bien la cuestión que se plantea desde esta perspectiva es cóm fundamentar esa cnexión existente entre dignidad y Estad de Derech. La cuestión afecta hace referencia a l que se entiende cm el criteri de legitimación, es decir, de fundamentación de la legitimidad del estad demcrátic. En relación a este prblema se dan, en el pensamient actual, ds respuestas fundamentales: la tería del cnsens y la tería del disens: La tería del cnsens está representada actualmente sbre td pr J. Rawls y pr J. Habermas, que sigue en ciert md a Appel. En España es la tesis seguida pr gran parte de la dctrina: Peces-Barba, Eusebi Fernández, etc... Ls cnsensualistas cntempránes pueden encntrar sus antecedentes en ls cntractualistas mderns (J. Lcke, etc...), aunque cn una diferencia fundamental. Mientras ésts últims se precupaban pr el prblema del rigen de un pder legítim (el "cntrat scial"), ls cnsensualistas se precupan pr el mecanism que garantice n sól la legitimidad (que alude al rigen) del pder sin también su legalidad (que alude al ejercici del mism). El mecanism del cnsens supne cierta ética de la "acción cmunicativa" (Habermas), según la cual:

11 Td sujet capaz de hablar y actuar puede participar en la discusión. Tds pueden: a. cuestinar cualquier infrmación, b. intrducir cualquier afirmación en el discurs, c. manifestar sus psicines, deses y necesidades. A ningún hablante puede impedírsele el us de sus derechs (1. y 2.)... A partir de este mecanism Habermas prpne un imperativ categóric semejante al de Kant, prque tiende a criteris universalizables; per diferente en cuant al rigen. Es también similar el prcedimient que prpne Rawls para establecer ls principis de la justicia, dnde tds ls hablantes, cubierts pr un "vel de ignrancia" que les impida saber cual será su situación scial, elige principis de tal md ecuánimes que le permitirían beneficiarse aún en el cas en que cupara la situación scial más desfavrable. La tería del disens está representada en España, sbre td, pr Muguerza a través de l que denmina "la alternativa del disens" y el "imperativ de la disidencia". Para Muguerza, la prpuesta de ls cnsensualistas incurre en ciert angelism, prque tal "cmunidad ideal de cmunicación" es similar a la que prpne la telgía sbre la "cmunidad de ls sants", en la realidad tal nivel de cmunicación y cnsecuente cnsens es impracticable. A su vez, prpne que n es tant el cnsens sbre l que es just el fundament punt de partida de ls Derechs Humans, sin que éste a su vez supne un fundament mment previ dnde se cnstata el disens entre ls hmbres, l que ls impulsará a buscar un cnsens(17). B5.4. FUNDAMENTACION ETICO-RELIGIOSA Dentr del pensamient católic pdems tmar cm referencia a Schmaus, quien en su bra "Telgía dgmática" afirma que la dignidad de la persna humana -en cuant fundament de ls Derechs Humans- prviene de Dis y su destin está en Dis. "Cuant más realiza sus psibilidades en dirección a Dis -dice Schmaus- tant más ric de ser y real es. Esta autrrealización alcanza su crnación en la plenitud junt a Dis. En El llegams a nuestra verdadera mismidad"(18). Y cn esa misma base telógica afirma Steinbüchel, en un plan estrictamente human, que l que caracteriza esencialmente al ser persnal es la "autpsesión" de su ser y de sus acts, la intimidad siempre viva de su mund prpi, la autdeterminación y autcnfiguración de un ser insubstituíble, irrepetíble, cerrad en sí y capaz de dispner de sí mism"(19). Esta misma cnfiguración del fundament de ls Derechs Humans es la que defienden teólgs cm Hans Küng(20) y Karl Rahner. Este últim autr afirma: "es la dignidad de la persna humana que puede entenderse cm una determinada categría de un ser que reclama ante sí y ante trs, estima, custdia y realización"(21).